佛山科學(xué)技術(shù)學(xué)院 劉悅 孫賓

隨著“一帶一路”倡議的提出與粵港澳大灣區(qū)逐步建設(shè)，我國(guó)對(duì)外貿(mào)易發(fā)展充滿新活力與新動(dòng)能。海關(guān)總署2020年1月14日發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，2019年我國(guó)貨物貿(mào)易進(jìn)出口總值為31.54 萬(wàn)億元，比2018年增長(zhǎng)3.4%(圖1)。

圖1 2010—2019年中國(guó)貨物貿(mào)易總額及增長(zhǎng)率

針對(duì)外貿(mào)過(guò)程的研究有助于推動(dòng)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定增長(zhǎng)、高質(zhì)量發(fā)展，更好地服務(wù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展大局。對(duì)外貿(mào)易的過(guò)程可分解為合同訂立、合同履行以及合同完成，最重要且最需要關(guān)注的就是合同訂立部分。鑒于此，本文通過(guò)研究國(guó)際貨物買賣合同訂立條款所涉及的主要條款與所存在的問(wèn)題，提出相關(guān)建議，為我國(guó)對(duì)外貿(mào)易企業(yè)在進(jìn)行國(guó)際貿(mào)易合作訂立條款時(shí)提供參考借鑒。

1 國(guó)際貨物買賣合同的概念及主要條款

1.1 國(guó)際貨物買賣合同的概念

國(guó)際貨物買賣合同是營(yíng)業(yè)地處于不同國(guó)家的當(dāng)事人簽訂的貨物買賣合同，是一項(xiàng)國(guó)際貿(mào)易業(yè)務(wù)的開端，是企業(yè)辦理進(jìn)出口業(yè)務(wù)必不可少的單據(jù)。

1.2 國(guó)際貨物買賣合同中的主要條款

(1)合同標(biāo)的物與品質(zhì)條款。合同標(biāo)的物條款，主要規(guī)定雙方當(dāng)事人同意買賣商品的名稱。它沒(méi)有統(tǒng)一格式，既可以在合同序言中表達(dá)，也可以單獨(dú)列出。而品質(zhì)條款，是商品內(nèi)在素質(zhì)和外在形態(tài)的綜合。

(2)數(shù)量和包裝條款。數(shù)量條款是指用一定的度量衡來(lái)表示貨物的重量、長(zhǎng)度、面積等。在國(guó)際貨物買賣合同中，完整的數(shù)量條款至少包含量值和計(jì)量單位兩個(gè)內(nèi)容。而包裝條款是指有效保護(hù)商品的品質(zhì)完好和數(shù)量完整，根據(jù)商品的特性，使用適當(dāng)?shù)牟牧匣蛉萜?，將商品加以包封并進(jìn)行裝潢和加印標(biāo)志。

(3)價(jià)格條款。價(jià)格條款的基本內(nèi)容一般包括商品單價(jià)和總值兩項(xiàng)，但不同貿(mào)易術(shù)語(yǔ)價(jià)格構(gòu)成不同。例如，F(xiàn)OB術(shù)語(yǔ)為成本價(jià)；CFR術(shù)語(yǔ)為成本價(jià)加運(yùn)費(fèi)；CIF術(shù)語(yǔ)為成本價(jià)加保險(xiǎn)費(fèi)加運(yùn)費(fèi)。

(4)不可抗力條款。不可抗力條款是規(guī)定在合同訂立后發(fā)生當(dāng)事人在訂合同時(shí)不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不可控制的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同時(shí)，遭受不可抗力的一方可以免除履行合同責(zé)任的條款。

2 國(guó)際貨物買賣合同訂立條款所存在的主要爭(zhēng)議

2.1 合同主體合法性爭(zhēng)議

合同條款由締約人合意而成，由合同主體承受合同條款產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)，加上主體適合與否在某些情況下影響合同的效力，因此合同主體的合法性顯得尤為重要。

案例一：甲公司與乙公司 (進(jìn)口貿(mào)易有限公司)簽訂一筆玉米合同，總值20萬(wàn)美元，F(xiàn)OB A地區(qū)，目的港是B地區(qū) (因乙將貨物轉(zhuǎn)售給B地區(qū)商人)，付款方式為D/A遠(yuǎn)期120天辦理托收。

甲公司按規(guī)定的裝運(yùn)期裝運(yùn)貨物后，通過(guò)銀行辦理托收手續(xù)，銀行委托我國(guó)A地區(qū)某商業(yè)銀行代收乙公司貨款。單據(jù)到A地區(qū)后，但該乙公司已宣布破產(chǎn)，并由我國(guó)A地區(qū)破產(chǎn)管理處接管。此時(shí)，甲公司查核乙公司在當(dāng)?shù)刈?cè)有限資本僅為30萬(wàn)元人民幣，因此甲公司遭受嚴(yán)重?fù)p失。

2.2 合同條款完整性爭(zhēng)議

上文陳述了合同所需涉及的主要條款，但國(guó)際貿(mào)易中經(jīng)常出現(xiàn)合同條款的缺失，這就需要對(duì)合同條款完整性進(jìn)行必要的甄別。對(duì)于國(guó)際貨物買賣合同，要盡可能使用公司制定的完備合同模板。

案例二：丙公司在2020年5月1日與C地區(qū)丁商家簽訂國(guó)際買賣合同，向其出口大豆6噸，每噸5000美元，合同總額3萬(wàn)美元。2020年5月8日，丙公司與D地區(qū)戊公司簽訂買賣合同，購(gòu)買大豆6噸，每噸4000美元。2020年6月1日，丙付清全部貨款，C地區(qū)丁商家提貨后發(fā)現(xiàn)貨物存在嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題，拒絕付款。

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為D地區(qū)戊公司出口的貨物是否存在質(zhì)量問(wèn)題?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》規(guī)定：買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒(méi)有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)。本案中，戊公司并未檢查貨物直接出口，主張貨物存在質(zhì)量問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。

2.3 不可抗力免責(zé)性爭(zhēng)議

在國(guó)際貨物買賣合同中，賣方違約的可能性遠(yuǎn)大于買方，供應(yīng)商為盡可能減輕自己的違約責(zé)任，總希望將不可抗力的情形規(guī)定得越多越好，將不可抗力的定義規(guī)定得越寬越好。

案例三：E地區(qū)買家和F地區(qū)賣家訂立服裝銷售合同，買家由于服裝洗滌后布料縮水嚴(yán)重而收到顧客的投訴，故買方將此情況告知賣方并要求對(duì)此進(jìn)行處理。但賣方并未對(duì)此進(jìn)行任何答復(fù)。

此案中，遭遇來(lái)自第三方的不可抗力，并不能構(gòu)成合同一方免責(zé)的理由。CISG第79條第2款對(duì)第三方違約導(dǎo)致的免責(zé)情形進(jìn)行嚴(yán)格界定，在第三方違約導(dǎo)致合同方不得不違約時(shí)，合同方若想免責(zé)，除了證明自己遭遇不可抗力的同時(shí)，還必須證實(shí)第三方也遭遇到與其相同的不可抗力，否則該合同方不能免責(zé)。

2.4 違約條款約定性爭(zhēng)議

約定性爭(zhēng)義存在于訂立違約條款時(shí)是否明確具體，如承擔(dān)違約責(zé)任的方式是否合理、違約金的比例、賠償范圍等。違約行為最需關(guān)注的是其是否構(gòu)成根本違約。因此，買賣雙方應(yīng)詳細(xì)規(guī)定完全違約責(zé)任劃分，確保雙方責(zé)任利益盡可能平等分擔(dān)。

案例四：2020年3月10日，G地區(qū)己貿(mào)易有限公司與庚公司訂立鋼材銷售合同，合計(jì)60萬(wàn)美元。庚公司在合同簽訂3日內(nèi)電匯支付30%的預(yù)付款，其余款項(xiàng)開立信用證。電子郵件顯示，2020年3月23日，己公司曾提到原料價(jià)格上漲。同月24日，雙方公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，將原《合同》金額增加5萬(wàn)美元，并約定，原預(yù)付款18美元已經(jīng)通過(guò)電匯支付，所有原《合同》條款保持不變。其后，雙方多次經(jīng)電子郵件交流，未達(dá)成一致意見(jiàn)。

本案無(wú)證據(jù)表明己公司曾對(duì)庚公司延期支付預(yù)付款進(jìn)行過(guò)催告，并為庚公司確定寬限付款日期，故應(yīng)認(rèn)定庚公司支付預(yù)付款晚于《合同》約定日期并非根本違約行為。

3 完善國(guó)際貨物買賣合同訂立的若干措施

3.1 建立合同主體資質(zhì)追蹤管理系統(tǒng)

在現(xiàn)實(shí)交易過(guò)程中，賣方為促使購(gòu)買者與自己簽訂合同，一般都會(huì)對(duì)自身進(jìn)行粉飾。這就要求訂立條款前買賣雙方要核驗(yàn)對(duì)方企業(yè)的性質(zhì)、注冊(cè)資金、法人身份、舉債能力及經(jīng)營(yíng)范圍等基本信息，以實(shí)現(xiàn)“賣者自慎”和“購(gòu)者自慎”相結(jié)合的市場(chǎng)自律目標(biāo)。但一般買賣合同主體沒(méi)有豐富的涉外貿(mào)易經(jīng)驗(yàn)，也很少具備相關(guān)國(guó)際法律知識(shí)儲(chǔ)備。因此要全過(guò)程對(duì)合同主體資質(zhì)進(jìn)行掌控，防止對(duì)方有機(jī)可乘，可以通過(guò)以下幾種渠道全程追蹤：

(1)委托往來(lái)銀行。我國(guó)眾多進(jìn)出口貿(mào)易公司在開展國(guó)際業(yè)務(wù)時(shí)，均會(huì)委托國(guó)內(nèi)商業(yè)銀行對(duì)客戶進(jìn)行全面資信調(diào)查與跟蹤。由于商業(yè)銀行與國(guó)內(nèi)外多數(shù)銀行都有業(yè)務(wù)往來(lái)，信息來(lái)源廣泛并且數(shù)據(jù)可靠，因此通過(guò)此方式獲取的信息往往具有顯著證明力。

(2)請(qǐng)求國(guó)外的專門調(diào)查機(jī)構(gòu)援助。根據(jù)業(yè)務(wù)代理關(guān)系，我國(guó)涉外貿(mào)易企業(yè)可以委派外國(guó)專門的調(diào)查機(jī)構(gòu)代為調(diào)查對(duì)方資金情況、行業(yè)聲譽(yù)等。還可以要求外商提供其開戶銀行的名稱、賬戶、經(jīng)公證機(jī)構(gòu)證明的擔(dān)保證書，并提交給調(diào)查機(jī)構(gòu)以核實(shí)真假并持續(xù)追蹤。

(3)通過(guò)中國(guó)出口信用保險(xiǎn)公司獲取信息。近年來(lái)出口企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)增強(qiáng)，中國(guó)信保的貿(mào)易險(xiǎn)業(yè)務(wù)得以迅速發(fā)展，目前已經(jīng)是全球ECA (官方出口信用保險(xiǎn)協(xié)會(huì))機(jī)構(gòu)中規(guī)模最大的，通過(guò)其也可以充分獲取相關(guān)資信信息。

3.2 構(gòu)建國(guó)際貨物買賣合同訂立輔導(dǎo)服務(wù)機(jī)制

合同是貿(mào)易雙方責(zé)任的依據(jù)，因此對(duì)于合同中各項(xiàng)條款除依據(jù)合同模板之外，還需要專業(yè)人士檢查并給予確切建議，從而盡可能使各項(xiàng)條款科學(xué)合理、明確精準(zhǔn)。

(1)提高合同主體的法律素養(yǎng)和謹(jǐn)慎意識(shí)。在國(guó)際貨物買賣合同中，豐富自身法律知識(shí)儲(chǔ)備以及全程保持嚴(yán)謹(jǐn)態(tài)度是非常關(guān)鍵的。在缺乏法律知識(shí)與謹(jǐn)慎意識(shí)下，很可能無(wú)法對(duì)合同條款有一定靈活性的規(guī)定，從而導(dǎo)致自身利益受到損害。

(2)按照國(guó)際貨物買賣合同的準(zhǔn)則制定標(biāo)準(zhǔn)范本。對(duì)于涉外買賣合同中經(jīng)常涉及的貨物，建議制作標(biāo)準(zhǔn)范本。例如，擬定數(shù)量條款時(shí)，首先正確掌握成交數(shù)量，規(guī)范計(jì)量單位，避免使用如“約”或“近似”等含糊字眼。其次合理規(guī)定數(shù)量機(jī)動(dòng)幅度，根據(jù)商品特性、行業(yè)或貿(mào)易習(xí)慣和運(yùn)輸方式等因素而定。

(3)規(guī)范條款書寫，選取對(duì)自身有利的方式。規(guī)范書寫各個(gè)條款十分重要，避免引起不必要的糾紛。以價(jià)格條款為例，商品單價(jià)由四個(gè)部分組成——計(jì)量單位、單位價(jià)格金額、計(jì)價(jià)貨幣和貿(mào)易術(shù)語(yǔ)。如USD200 per M/T CIF London (每公噸200美元，CIF倫敦)。首先是注意單價(jià)條款的書寫順序，不可顛倒；其次是計(jì)量單位必須與數(shù)量條款中的計(jì)量單位一致；最后是裝運(yùn)地或卸貨地名稱，必須明確清楚。

3.3 明確不可抗力條款的誤區(qū)，有效規(guī)避免責(zé)性問(wèn)題

案例三說(shuō)明擬定不可抗力條款的重要性，尤其是需要注意條款涵義的明確性和準(zhǔn)確性。

(1)精確制定免責(zé)事由，充分考慮各種可能風(fēng)險(xiǎn)。在實(shí)際交易過(guò)程中，情況多而繁雜，建議企業(yè)在與他人訂立合同之初就考慮交易風(fēng)險(xiǎn)的不可抗力條款，并約定明確。但是，金錢債務(wù)等通常作為不免責(zé)的債務(wù)種類而存在。買方付款所需的外匯資金不足、買方與銀行溝通障礙、交易銀行倒閉等，均不能作為不可抗力的免責(zé)事由。

(2)提供合法有效證明力文件，并及時(shí)通知對(duì)方。發(fā)生不可抗力事件后，受影響方除開具不可抗力證明，還應(yīng)當(dāng)在區(qū)分合同完全履行、合同部分履行、合同未履行情況的程度下明確是否已經(jīng)完成合同相關(guān)事實(shí)的舉證，以及注意是否已經(jīng)履行并及時(shí)通知義務(wù)等。

3.4 改變對(duì)國(guó)際貨物買賣合同片面認(rèn)識(shí)的慣性思維，合理分配雙方違約責(zé)任

訂立違約條款時(shí)，合同主體責(zé)任分配要盡可能公平合理。企業(yè)應(yīng)謹(jǐn)慎盡責(zé)履行合同義務(wù)，避免構(gòu)成根本違約而失去合同利益。更提請(qǐng)企業(yè)注意，在合同相對(duì)方存在不符合同約定的行為時(shí)，盡力采取補(bǔ)救措施減輕損失，以最大程度維護(hù)自身權(quán)益與獲得損害賠償。

3.4.1 賣方違約，買方可以采取的對(duì)策

(1)要求降低貨款。如果賣方交付貨物與合同約定不一致，任何情況下買方都有權(quán)提請(qǐng)降低價(jià)款，降低的金額應(yīng)該在實(shí)際交付貨物價(jià)值與合同規(guī)定價(jià)值兩者之間按照比例計(jì)算。 (2)要求賣方交付替代物。如果賣方未按合同要求給付貨物并且構(gòu)成根本違約，則買方有權(quán)在合理時(shí)間內(nèi)要求賣方交付替代物，賣方必須按時(shí)按質(zhì)提交貨物。

3.4.2 買方違約，賣方可以采取的對(duì)策

(1)賣方可以宣告撤銷合同。如果買方構(gòu)成根本違約，給賣方造成重大損失，則賣方可以宣告撤銷合同。若其給予買方合理期限，但買方聲明不履行或?qū)嶋H不履行，賣方可以撤銷合同。在此期間，賣方不得采取其他救濟(jì)措施，除買方聲明不履行義務(wù)外，但并不因此喪失提出損害賠償?shù)臋?quán)利。 (2)賣方自行確定貨物的具體規(guī)格。如果損害賣方權(quán)利，可以依據(jù)賣方所知買方的要求，自行決定規(guī)格。同時(shí)通知買方，規(guī)定一段合理的時(shí)間，讓買方提出自己的要求。

4 結(jié)語(yǔ)

本文通過(guò)列舉國(guó)際貨物買賣合同的主要條款，并對(duì)合同訂立過(guò)程中所存在的爭(zhēng)議作出說(shuō)明，同時(shí)提出相應(yīng)解決措施。但現(xiàn)實(shí)涉外交易更加復(fù)雜，如國(guó)際局勢(shì)動(dòng)蕩、市場(chǎng)行情變化，都會(huì)導(dǎo)致合同主體心態(tài)發(fā)生變化；國(guó)家政策的調(diào)整，對(duì)買方的采購(gòu)成本和接貨環(huán)節(jié)也會(huì)產(chǎn)生影響；供貨商如果涉及被兼并、重組，在短期內(nèi)難免會(huì)對(duì)生產(chǎn)管理造成一定的影響。所以，我國(guó)外貿(mào)企業(yè)在進(jìn)行對(duì)外貿(mào)易時(shí)要謹(jǐn)慎行事，對(duì)于合同條款的訂立也要盡可能科學(xué)完善。