關(guān)鍵詞 “一帶一路” 勞務(wù)輸出 海外勞工權(quán)益 勞務(wù)派遣

作者簡介：趙振宇，西北政法大學(xué)法律碩士教育學(xué)院2018級法律碩士專業(yè)。

中圖分類號：D922.5? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標(biāo)識碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.08.095

一、勞務(wù)輸出的背景分析

勞務(wù)輸出是指，指具備某種勞務(wù)技能或?qū)ｉL的勞動力人口[1]，以活勞動的模式為境外提供某種績效取得一定薪酬的一種社會經(jīng)濟運動。寰球范圍內(nèi)大規(guī)模的勞務(wù)輸出產(chǎn)生于第二次世界大戰(zhàn)之后，最先發(fā)展期現(xiàn)代工業(yè)的美洲和歐洲國家處于快速發(fā)展時期，勞動力需求巨大，僅國內(nèi)勞動力顯然不足以應(yīng)對新形勢下工業(yè)發(fā)展的需求。因此，必然將目光投向發(fā)展中國家廉價的勞動力資源。世界銀行的研究表明，一個發(fā)展中國家的國家外產(chǎn)出增加了1%[2]，生活在貧困中的人數(shù)減少了2%。因而，許多發(fā)展中國家大多采取各種方法，激勵勞務(wù)出口，中國也不例外。20世紀(jì)80年代，中國開始國際勞務(wù)輸出，但由于中國當(dāng)時處于改革開放初期，國外合作項目較少，一次總體規(guī)模較小。2000年以后，隨著中國經(jīng)濟獲得愈加突出的成績，國際上地位和協(xié)作一直提升，對勞務(wù)輸出的需要不斷擴張數(shù)量，勞務(wù)輸出事業(yè)開始初具規(guī)模。目前我國每年在各類勞務(wù)人員數(shù)量攀升百萬人，而每年對外派出勞務(wù)人員也達到五十萬左右，勞務(wù)輸出已成為我國對外服務(wù)貿(mào)易的重要組成部分，是國際勞動力市場中的重要力量[3]。

從國內(nèi)每年對外輸出勞務(wù)類型來看，主要以交通業(yè)（鐵路、公路修建）、建筑業(yè)、水電行業(yè)等工程類建筑為主，2017年全國對外勞務(wù)輸出52.2萬人中，工程類人數(shù)達22.2萬人，占全年總輸出人口的42.53%;2018年1-11月工程承包類勞務(wù)輸出人數(shù)為20.8萬人，占46.85%。

從以上數(shù)據(jù)分析來看，我國隨著“一帶一路”在沿線國際基礎(chǔ)建設(shè)工程量的增加外出務(wù)工人員必然會繼續(xù)增加。因此，如何處理好海外勞工權(quán)益的保障問題顯得至關(guān)重要。

二、海外勞工權(quán)益法律保護不足

（一）過于偏重勞務(wù)合作，勞動權(quán)益重視不足

我國相關(guān)立法的出發(fā)點和落腳點其重點并非是對海外勞工的權(quán)益保護，而主要是為了保護對外勞務(wù)合作經(jīng)濟。一方面從主管我國海外勞工的主管部門及機構(gòu)設(shè)置可以洞察;另一方面，《對外勞務(wù)合作管理條例》對保護海外勞工權(quán)利缺乏針對性，其主要內(nèi)容是關(guān)于對外勞務(wù)合作企業(yè)的規(guī)定，規(guī)定了對其經(jīng)營資質(zhì)的管控和相關(guān)的批準(zhǔn)、監(jiān)督部門，提高了其應(yīng)繳納的備用金標(biāo)準(zhǔn)和注冊資本，但對勞工權(quán)益的保護方面規(guī)定較少，保護力度不夠。對于很長一段時間，由對外經(jīng)濟貿(mào)易對外勞務(wù)負(fù)責(zé)保護，然后轉(zhuǎn)移到商務(wù)部。這種治理方式大多是把境外勞動力歸并入對外協(xié)作的構(gòu)架，談其主要性能可概括為是以勞工對外協(xié)作為主要方向。這其實是將境外勞動力與國際市場經(jīng)濟貿(mào)易關(guān)聯(lián)起來，但這種方式只注重宏觀經(jīng)濟增長卻忽略了微觀上勞動力的生存環(huán)境和法制現(xiàn)狀跟不上快速更迭的國際市場勞工制度，這種制度落后于經(jīng)濟發(fā)展必然會反噬經(jīng)濟發(fā)展的動力源泉。因為具體而言，現(xiàn)有的海外工人過于重視勞動保護，輕視通過構(gòu)建法律制度來維護海外勞工權(quán)利使得勞動力及生產(chǎn)力保持原動力即有效及時的維護海外勞動者在財產(chǎn)人身遇到困難時候的援助，于是現(xiàn)實中其權(quán)利受到侵犯時無法可依。并且只能夠求助于一國政府和領(lǐng)事館，這間接的增加其工作量，同時由于領(lǐng)事館并不擅長于此項工作，于是在效益上也未能給勞動者最為有效和妥善的解決方式。

（二）缺乏與海外勞工權(quán)益保護相關(guān)的法律法規(guī)

首先而言，我國的《勞動法》和《勞動合同法》并未詳細(xì)規(guī)定如何保障海外勞工權(quán)益的具體法條和依據(jù)。同時參照《勞動法》第二條，其中境外勞工合同協(xié)定沒有寫入其規(guī)制行列之內(nèi)?！秾ν鈩趧?wù)合作管理條例》中對海外勞工關(guān)系有所陳述，但其仍不屬于法律[4]，同時由于法律位階較低，無法有效保護境外勞動者的權(quán)益， 散見于各部門規(guī)章的規(guī)定，故無法有效保護勞動者人身和財產(chǎn)權(quán)益。

（三）勞動監(jiān)察制度的缺位，企業(yè)違法成本低

我國對海外勞動派遣單位作為海外勞工權(quán)益的主要勞動合同簽訂方和責(zé)任主體缺乏有效監(jiān)督和管理，缺少嚴(yán)格行政資格認(rèn)定程序。造成目前國內(nèi)某些經(jīng)營不規(guī)范的勞務(wù)派遣單位利用勞動者缺乏相關(guān)知識儲備[5]，編造海外高薪誘惑，惡意誘導(dǎo)勞動者簽訂不平等的勞動或服務(wù)合同，從而利用信息差來克扣、侵占海外勞工權(quán)益。同時，由于現(xiàn)有法律規(guī)定寬松，違法成本低廉，對于部分內(nèi)部運營管理不規(guī)范，發(fā)展理念落后，游走在法律邊緣的外派單位。為了追求片面經(jīng)濟效應(yīng)，未能有效關(guān)注海外用工情況，沒有定期跟蹤和反饋勞動者生活和工作情況，對于海外勞動者遇到人身、財產(chǎn)糾紛不及時幫助解決，導(dǎo)致責(zé)任主體落實困難，故勞動者權(quán)益的保障也無法有效推進。

三、加強對海外勞工權(quán)益的法律保護

（一）明確海外勞工派遣單位責(zé)任，完善海外勞工立法

目前，我國在海外勞工方面雖有法律制度但立法有效性、針對性、系統(tǒng)性依然需要夯實和完善。結(jié)合當(dāng)下“一帶一路”發(fā)展經(jīng)驗建立專門針對海外勞工人身和財產(chǎn)的法律制度，介于當(dāng)下海外勞動合作貿(mào)易頻繁，海外用工數(shù)量逐年劇增，我國在建立相關(guān)法律時，第一，明確責(zé)任主體這一關(guān)鍵問題：即在對外勞工關(guān)系中建立的勞動合同關(guān)系的權(quán)利一方為勞動者義務(wù)一方鎖定為海外勞務(wù)派遣單位。第二，制定懲戒賠償制度。在新的海外勞工立法中要加大對惡意簽署違規(guī)合同侵犯勞動者人身財產(chǎn)權(quán)益的境外用人單位、海外雇傭單位、勞務(wù)派遣單位加大處罰力度。第三，嚴(yán)肅規(guī)定經(jīng)營境外勞動協(xié)作單位行政方面許可進入門檻、開展工作限制。該項制度的應(yīng)當(dāng)包含監(jiān)督和檢查模式，要求境外勞動派出和遣送遣公司定期向境內(nèi)勞動相關(guān)單位關(guān)于海外派遣的具體情報，同時該行政部門會抽查該派遣單位的數(shù)據(jù)真?zhèn)?。反之，針對抽查結(jié)果中不合格的暫停其相關(guān)營業(yè)資格。此外，在設(shè)置該項資格時應(yīng)當(dāng)盡量在勞工派遣企業(yè)增設(shè)風(fēng)險保證金。其在申請海外勞動派出許可證前[6]， 必須向指定銀行交規(guī)定最低額度以上的各類保證金，用來維護境外勞動者的切身權(quán)益。設(shè)置該項保證金的關(guān)鍵目的還在于當(dāng)勞動者與單位發(fā)生勞動爭議或單位違法違規(guī)克扣侵犯勞動者權(quán)益時，勞動行政相關(guān)單位可以及時先行給付該筆保證金確保海外勞工得到及時救濟。總之，建立專門保護海外勞工權(quán)益的勞動法規(guī)要實事求是，從實踐出發(fā)，總結(jié)國內(nèi)外優(yōu)秀的立法經(jīng)驗，形成一套完備的制度規(guī)范。

（二）完善勞動行政服務(wù)，加強海外勞工執(zhí)法保護

目前，商務(wù)部管理境內(nèi)外派勞動和業(yè)務(wù)協(xié)作任務(wù)，由于這并非商務(wù)部專門工作，因此在對海外勞工保護上很難有效、系統(tǒng)的實施，因此這種安排較為不合理，不科學(xué)。相比之下，若將該項管理職能并入人力和社會部。其在機構(gòu)設(shè)置專業(yè)性和人才匹配度上與海外勞工保護的需求不謀而合。有利于完善社會保障體系、促進就業(yè)，健全勞動爭議調(diào)解、仲裁、訴訟[7]等糾紛解決機制和相關(guān)法律體系及政策體制。因此，在該部下設(shè)專門面向海外勞工的服務(wù)機構(gòu)，對接相關(guān)海外勞工權(quán)益維護的事務(wù)。

（三 ）同 “一 帶一路 ”沿線國家簽訂海外勞工保護的雙邊條約

目前，中國和幾個周邊國家和地區(qū)簽署了雙邊勞動和業(yè)務(wù)協(xié)作協(xié)定。現(xiàn)有的協(xié)定在促成兩國勞務(wù)協(xié)作、維護境外工作者權(quán)利和切身利益上有相當(dāng)關(guān)鍵的作用，同時也有一些缺點：（1）已有協(xié)定認(rèn)為，勞動者在境外單獨與海外老板簽署相關(guān)勞動的合作協(xié)議，是對該工作者權(quán)利的維護。然而，只有國內(nèi)勞務(wù)派遣企業(yè)才需要對勞動合同進行審查和簽訂。針對部分單位內(nèi)部監(jiān)管松動，或者為了更多利益與其他境外勢力勾結(jié)，共同損害海外勞工的相關(guān)利益。（2）目前的協(xié)定中沒有對境內(nèi)勞動和業(yè)務(wù)外派單位、對外介紹工作的中介單位和國外對應(yīng)勞動合同的雇主的監(jiān)督和管理的相關(guān)規(guī)范和管理制度。（3）沒有國家承包勞動產(chǎn)出。中國對外的這方面協(xié)作目前擴展到190多個地區(qū)和國度，但相比較之下，中國在日本的境外工作者不多[8]，伴隨“一帶一路”基礎(chǔ)建設(shè)的深化，我國出國的勞動者必定有增無減。不斷綜合本國發(fā)展情況，學(xué)習(xí)發(fā)達國家的相關(guān)立法經(jīng)驗，構(gòu)建更加人性化、國際化的勞務(wù)協(xié)作協(xié)定，構(gòu)建與中國有貿(mào)易往來國家相關(guān)方面的協(xié)定簽署，特別是在社會權(quán)益維護、醫(yī)療保障和工傷保險方面的協(xié)同合作。加強對中國在外勞動者在國際相關(guān)法律的學(xué)習(xí)，提升其維護自身權(quán)益的能力。

（四）加快區(qū)域勞務(wù)合作立法，推進國內(nèi)法與國際勞工標(biāo)準(zhǔn)接軌

第一，對于海外勞工權(quán)益保護涉及多個領(lǐng)域和各個部門的協(xié)調(diào)配合，針對涉及“一帶一路”基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的東盟區(qū)是主要經(jīng)濟協(xié)作戰(zhàn)略區(qū)，該區(qū)域的海外勞工立法更新問題也逐漸緊迫，由于東盟是我國海外勞工的主要目的地，故深化中國-東盟區(qū)域勞務(wù)合作立法對我國海外勞工權(quán)益保障是重要的舉措。

第二，促進國內(nèi)法與國際勞工協(xié)定的并軌。要從實際出發(fā)，綜合考量國際勞工法律環(huán)境和我國立法國情。但由于我國在海外勞工立法方面確實落后于國際社會，因此務(wù)必要多學(xué)習(xí)和借鑒他國經(jīng)驗。

四、結(jié)語

伴隨“一帶一路”的提出和深化，發(fā)展對外勞務(wù)經(jīng)濟，一方面解決了就業(yè)壓力，促進勞動力在全球范圍內(nèi)實現(xiàn)更好配置;另一方面學(xué)習(xí)成熟的經(jīng)驗和先進的技術(shù)、增加外匯收入等。因此，我國勞動者在走出國門走向世界的同時，相關(guān)制度的制定和協(xié)調(diào)也要跟上才能高速發(fā)展。構(gòu)建與國際勞動法規(guī)相協(xié)調(diào)的相關(guān)對外勞動法規(guī)勢在必行，一方面維護了勞動者的權(quán)益;另一方面對加快我國“一帶一路”經(jīng)濟模式在國際上的地位和收益至關(guān)重要。因此，做好與國際勞工標(biāo)準(zhǔn)的接軌和加強雙邊、多邊條約的簽署與執(zhí)行，才能切實提高我國對海外勞工權(quán)益的保障水平，建立起符合我國國情、具有中國特色的海外勞工法律保障機制。

參考文獻：

[1]李小彤.勞務(wù)派遣走向規(guī)范[J].中國人力資源社會保障，2014.

[2]褚敏.我國外派勞務(wù)人員權(quán)益保護研究——以山東省為例[D].山東農(nóng)業(yè)大學(xué)，2017.

[3]何麗.我國對外輸出勞務(wù)人員的社會保障權(quán)問題研究[D].武漢科技大學(xué)，2018.

[4]李穎.關(guān)于我國涉外勞動合同法律適用問題研究[J].中國社會科學(xué)院，2017.

[5]花勇.“一帶一路”建設(shè)中海外勞工權(quán)益的法律保護[J].江淮論壇，2016（4）.

[6]楊國榮.“一帶一路”公共外交戰(zhàn)略研究[D].蘭州大學(xué)，2017.

[7]廖敏.跨國經(jīng)營稅收籌劃價值與策略分析[J].中國經(jīng)貿(mào)，2014.

[8]賈茹.國際勞務(wù)輸出中的勞工權(quán)益保障法律制度研究[D].鄭州大學(xué)，2015.