姜 濤

(南京師范大學(xué) 法學(xué)院, 江蘇 南京 210024)

隨著信息時代的到來以及近年來公眾參與意識的提高，司法距離社會生活越來越近，使司法獨(dú)立與輿論監(jiān)督之間那種“剪不斷，理還亂”的困惑變得更為突出、復(fù)雜，輿論對司法裁判的影響顯著提升，甚至呈現(xiàn)出輿論“左右”審判的現(xiàn)象，社會公眾的集合性判斷和評價成為客觀現(xiàn)象[1]。到目前為止，我國法學(xué)界雖然意識到這一問題，但對司法與公眾意見的關(guān)系尚無一致且明確的認(rèn)識，這集中反映在司法個案裁判對公眾意見的觀點(diǎn)分歧上。面對公眾意見，司法往往在合法與合理、法律與情理等選擇中“騎虎難下”，如同置身曲徑分叉的鏡城，難以突出重圍。當(dāng)前發(fā)生的湯蘭蘭案、假疫苗案等，又把兩者的分歧推入了輿論旋渦。司法裁判如何回應(yīng)公眾意見，才能抵達(dá)公平正義的彼岸？最高人民法院周強(qiáng)院長在《最高人民法院關(guān)于加強(qiáng)刑事審判工作情況的報告》中也曾提道：“積極以案釋法，正確引導(dǎo)輿論，明確情感、道德與法律的界限，充分體現(xiàn)法律尺度和司法溫度的統(tǒng)一、法理情的統(tǒng)一。”[2]這對現(xiàn)代刑事裁判公眾認(rèn)同提出了新要求。筆者認(rèn)為，法治必定在司法與公眾意見的復(fù)雜關(guān)聯(lián)中跋涉前進(jìn)，司法裁判離不開一定的輿論監(jiān)督，公眾對司法公正往往有更高的期待，這就為公眾意見進(jìn)入司法開辟了通道。但是，建構(gòu)司法與公眾意見之間的良性互動，并非水到渠成的事，需要給予理論思考。

一、司法個案裁判中的輿論監(jiān)督現(xiàn)象

互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展為公眾意見開辟了更多的表達(dá)渠道，也使公眾意見成為司法裁判中不可忽視的監(jiān)督力量，一系列案件的改判，如于歡案、趙春華案、王立軍案、許霆案、李昌奎案等，都顯現(xiàn)了公眾意見扭轉(zhuǎn)司法裁判而邁向公正的力量，湯蘭蘭案、復(fù)旦投毒案、南京虐童案、張明寶醉酒駕駛案、吳英案等，也能看到司法因回應(yīng)公眾意見而獲得公眾認(rèn)同的曙光。

隨著社會的發(fā)展，刑事司法活動的透明度不斷增強(qiáng)，法院庭審直播、裁判文書通過中國裁判文書網(wǎng)向公眾公開以及刑事案件公開審理制度的不斷完善，使得公民對刑事裁判的關(guān)注度不斷提高?；ヂ?lián)網(wǎng)的普及，微博、微信、短視頻平臺等各種新興媒介的興起，使得公眾了解刑事裁判以及相關(guān)案件情況的渠道增多，公眾能夠在較短時間內(nèi)形成較大的輿論力量，對刑事裁判產(chǎn)生一定影響。在刑事司法活動與民意之間的互動過程中，有的刑事裁判采納了民眾的意見，產(chǎn)生了良好的法律和社會效果，也有的刑事裁判雖然與部分公眾的看法觀點(diǎn)不同，但是起到了普及法律知識和弘揚(yáng)法治精神的作用，還有的刑事裁判在公眾的監(jiān)督下糾正了錯誤，滿足了公眾對于司法公正的需求。

案件之所以能夠進(jìn)入公共視野，引發(fā)公眾的討論，主要原因有四。一是公民法治意識的提高。隨著法治社會建設(shè)穩(wěn)步推進(jìn)，公民的法治意識自然是水漲船高，權(quán)利保障的意識與需求隨之增強(qiáng)與升級，“討說法”已經(jīng)成為網(wǎng)絡(luò)社會的口頭禪。更何況，發(fā)表對疑難案件、熱點(diǎn)案件的看法，是公民表達(dá)自由的體現(xiàn)，就像魚兒暢游于水、鳥兒翱翔于天空一樣。二是公共事件涉及范圍廣泛，如長生疫苗案、三鹿毒奶粉事件等，都觸及公民的道德底線，且這些案件涉及千千萬萬家庭，容易觸發(fā)眾怒，司法如若感受不到公眾憤怒的力量，就往往會成為“孩童嘲諷”的對象，司法因此也會被卷入到輿論大潮的旋渦。三是難辦案件增多。隨著訴訟社會的到來，疑難案件增多是不爭的事實(shí)。簡單案件，規(guī)范中蘊(yùn)含的價值判斷單一，便于發(fā)現(xiàn)，也不容易引發(fā)爭議。復(fù)雜案件，規(guī)范中蘊(yùn)含的價值判斷多元，不易發(fā)現(xiàn)，且難辦案件遭遇的困境往往是法律與情理之間的沖突，容易引發(fā)重大爭議。從當(dāng)前引發(fā)社會關(guān)注的案件來說，主要是復(fù)雜案件，復(fù)雜案件簡單化、封閉化處理，就是引發(fā)爭議進(jìn)而導(dǎo)致司法認(rèn)同危機(jī)的重要原因。四是信息技術(shù)的發(fā)展。公眾意見在網(wǎng)絡(luò)空間中很容易形成凝聚效應(yīng)，引發(fā)公眾的集體意識，尤其是網(wǎng)絡(luò)不中立背后的商業(yè)化發(fā)展，有時候也要塑造公眾意見，并為此推波助瀾，比如，一些律師在代理案件中需要塑造的輿論監(jiān)督。

(一)公眾意見進(jìn)入司法，帶來法律理念之間的沖突

公眾意見與司法裁判的理念背后都有著較為充分的論證，使得雙方都堅(jiān)信自己的理念和論證是正確的。一旦公眾意見中個別聲音轉(zhuǎn)變?yōu)榧w力量，公眾就會進(jìn)一步確證自己先前的判斷是否準(zhǔn)確無誤，且把這種判斷作為評判司法公正與否的標(biāo)準(zhǔn)。司法成為熱點(diǎn)案件處理的顯性主體，公眾成了熱點(diǎn)案件處理的隱性主體，輿論法庭就在所難免。法律人是接受法治的人，會從法律思維、法治思維角度思考，公眾往往不具有法律知識，總是從世道人心的情理角度思考，當(dāng)法律人與公眾分別從不同邏輯起點(diǎn)討論熱點(diǎn)案件時，這種沖突也就不可避免，從而也呈現(xiàn)出大眾司法觀與精英司法觀之間的嚴(yán)重對峙。正如有學(xué)者分析認(rèn)為，刑事犯罪以及與之相伴的刑事懲罰對社會公眾守持的生存及生活的理念沖擊力、震撼力相對較大，由此引起的刺激和反應(yīng)也較為強(qiáng)烈[3]。

(二)公眾意見進(jìn)入司法，壓力型司法成為客觀存在

公眾意見的在場，司法裁判被簡縮為“沖擊—回應(yīng)”的被動過程，形成了一種基于外在壓力影響但又需要慎重對待的壓力型司法。壓力型司法形成的深層次原因是：司法者的法律觀與公民的道德觀之間的碰撞與融合，法治與道德各有其作用領(lǐng)域，并相互制約、互為支撐，對司法有不同要求：法治強(qiáng)調(diào)的是法律的普遍性，是規(guī)則之治，強(qiáng)調(diào)“以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩”的封閉性和對正當(dāng)程序的守護(hù)。道德注重人倫關(guān)系，強(qiáng)調(diào)常識、常理與常情，強(qiáng)調(diào)“天理、國法、人情”是統(tǒng)一的。壓力型司法并不可怕，反而是一種更加務(wù)實(shí)的存在，司法本就是各種力量相互角力、相互說服的角力場，有了公眾意見的在場，司法以說理引導(dǎo)公眾意見向理性發(fā)展就會有更堅(jiān)實(shí)的硬核，這大致可以被稱為司法中“政治力學(xué)”現(xiàn)象，即司法過程出現(xiàn)了多個角力主體的介入，都基于政治的而非法律的理由參與到司法之中，從而導(dǎo)致了連鎖現(xiàn)象[4]。 “努力讓人民群眾在每一個司法案件中都感受到公平正義”也會呈現(xiàn)出雖然關(guān)系復(fù)雜但具體鮮活的樣態(tài)。畢竟，司法并不是“黑匣子”里的操作，也不能仰賴司法機(jī)關(guān)的自我約束，而是需要接受人民的檢驗(yàn)，需要收集公眾意見，并予以積極回應(yīng)。

(三)公眾意見進(jìn)入司法，為司法實(shí)踐植入新基因

公眾意見與司法獨(dú)立之間天然具有緊張關(guān)系，但公眾意見并不是司法的天敵。司法裁判抵觸公眾共同的價值觀引發(fā)的公眾意見，不能把公眾意見簡單歸咎于對司法獨(dú)立的干預(yù)，司法裁判能夠激起公眾的集體憤怒等，助益法治意識的培育，法學(xué)研究仍需認(rèn)真討論如何協(xié)調(diào)司法與公眾意見之間的關(guān)系。司法與公眾意見之間看似對立，其實(shí)兩者是統(tǒng)一的，對立體現(xiàn)為司法的專業(yè)性、職業(yè)性與司法目標(biāo)的矛盾，司法是一項(xiàng)專業(yè)性的活動，并不是普通公眾可以完成的作業(yè)，公眾意見不可能取代法律判斷，司法必定拒斥民意審判、輿論審判。統(tǒng)一體現(xiàn)為兩者具有相同的使命：其一，理性的公眾意見是表達(dá)正義的力量，司法是維護(hù)正義的最后一道防線，但它并非最正義的防線，司法的最終正義性往往取決于人民的根本利益；其二，司法需要發(fā)現(xiàn)與運(yùn)用法律，這種法律雖為立法者制定，但卻來源于社會生活，與人民的意志密切相關(guān)；其三，無論是“司法為民”抑或“實(shí)現(xiàn)公平正義”的政治定位，決定司法必須遵守“為人民服務(wù)”的宗旨，不能置公眾意見于不顧。因此，民意不可違，司法要尊重。

總之，面對難辦案件、熱點(diǎn)案件，法官往往無法運(yùn)用專業(yè)知識作出能夠令公眾信服的裁判結(jié)論，公眾會借助于網(wǎng)絡(luò)、媒體等形成強(qiáng)大的民意訴求，形成對司法的強(qiáng)力制約。

二、司法為何屢屢導(dǎo)致公眾認(rèn)同危機(jī)

從近年來引起公眾普遍關(guān)注的刑事案件類型來看，涉及罪與非罪、罪輕與罪重和死刑的案件數(shù)量較多。這些案件大多數(shù)都定罪準(zhǔn)確、量刑得當(dāng)，但是也有少數(shù)案件的處理方法存在爭議，引發(fā)了公眾廣泛的討論，比如，鴻茅藥酒案、于歡故意傷害案和鄧玉嬌案等。這就產(chǎn)生了一個問題，為何司法公眾認(rèn)同的危機(jī)屢屢發(fā)生，其中的原因值得去研究。

(一)刑事裁判層面的原因

1.司法機(jī)關(guān)在一些案件的處理上存在不足。在司法活動中，只有用法治思維把法理、事理、情理有機(jī)結(jié)合起來，才能真正實(shí)現(xiàn)法律效果與社會效果的統(tǒng)一。然而，在司法實(shí)踐中，有一些案件在偵查、起訴和審判過程當(dāng)中存在瑕疵，導(dǎo)致未能夠很好地實(shí)現(xiàn)法律效果、政治效果和社會效果的有機(jī)統(tǒng)一，導(dǎo)致公眾質(zhì)疑。比如，杭州胡斌飆車案中公安機(jī)關(guān)在事件發(fā)生后未如實(shí)地公開胡斌肇事時的車速，降低了司法機(jī)關(guān)的公信力；云南“躲貓貓”案中由于監(jiān)獄機(jī)關(guān)未及時清楚明確地解釋罪犯李蕎明的死因，引發(fā)了公眾的質(zhì)疑；廣東譚秦東醫(yī)生“鴻茅藥酒”一案中，司法機(jī)關(guān)以損害商品聲譽(yù)罪為由跨省抓捕譚秦東的行為，引起了公眾對于以刑事手段干預(yù)民事糾紛的討論。如此種種，在一定程度上凸顯了目前司法機(jī)關(guān)工作中的不足，這是導(dǎo)致司法公眾認(rèn)同危機(jī)的原因之一。

2.我國律師未能充分發(fā)揮為犯罪嫌疑人辯護(hù)的作用。律師自身的業(yè)務(wù)能力和綜合素質(zhì)影響了辯護(hù)的作用。刑事辯護(hù)對律師思維的敏捷性、細(xì)致性和全面性要求極高，對律師的道德素質(zhì)也有較高的要求，所以能做好刑事案件辯護(hù)人的往往是有著豐富從業(yè)經(jīng)驗(yàn)、高超理論水平和在律師行業(yè)內(nèi)有一定聲譽(yù)的律師。這就要求律師樹立自由、平等、公正、法治的信仰，以維護(hù)犯罪嫌疑人和被告人合法權(quán)益為己任，踏踏實(shí)實(shí)學(xué)習(xí)刑法學(xué)和犯罪學(xué)等學(xué)科知識理論，不斷積累實(shí)際辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)，而這些品質(zhì)和能力恰恰是目前很多年輕律師所缺乏的。因此，律師在刑事訴訟中的辯護(hù)作用是影響刑事裁判是否符合公眾認(rèn)同的因素。

3.公眾的法律心理受到多方面的影響。法律心理是一種法律意識，它直接與人們的日常生活、法律生活相聯(lián)系，是人們對法律現(xiàn)象表面的、直觀的、感性的認(rèn)識和情緒，是對法律現(xiàn)象自發(fā)的、不系統(tǒng)的反映形式，是法律意識的感性階段。目前，我國大部分民眾還不能對法律現(xiàn)象形成系統(tǒng)化和科學(xué)化的觀點(diǎn)，所以許多人對法律事件包括刑事案件的認(rèn)識停留在感性層面，即依據(jù)自身的閱歷、生活經(jīng)驗(yàn)和一定的法律知識對法律事件形成基本的判斷。影響法律心理的因素有很多，制度、宗教、文化乃至家訓(xùn)家規(guī)都會對人們的法律心理產(chǎn)生或多或少的影響。在中國，由于儒家思想長期占據(jù)著中華文化的主流，所以儒家的道德觀、倫理觀以及社會治理觀已經(jīng)深深地融入中國人的思想之中。這種現(xiàn)象有利有弊，一方面為公民在遇到危險時進(jìn)行自救提供法律保障，彌補(bǔ)公力救濟(jì)的不足；另一方面也在一定程度上與現(xiàn)代的法治精神相違背，這就需要辯證地加以看待。比如，在辱母殺人案中，于歡為保護(hù)母親殺人的行為博得了公眾的同情，也促使二審法院重新審查案件事實(shí)，認(rèn)定為防衛(wèi)過當(dāng)并減輕刑罰。該案由于涉及基本的倫理價值觀念，對公眾的法律心理產(chǎn)生了一定的影響，使得公眾普遍認(rèn)為判處于歡無期徒刑過重，促使司法機(jī)關(guān)重新認(rèn)定案件事實(shí)并且依法改判。再比如，張扣扣殺人案同樣涉及基本的倫理價值觀念，張扣扣為了報二十年前的“殺母之仇”而在傳統(tǒng)節(jié)日殺害王自新一家三口。在該案中，有一部分公眾對張扣扣抱有同情之心，認(rèn)為張扣扣殺人事出有因，罪不至死，包括張扣扣的律師在辯護(hù)詞中也談到“這是一個血親復(fù)仇的故事”以及“復(fù)仇有著深刻的人性和社會基礎(chǔ)”，希望借助傳統(tǒng)的儒家思想和古代復(fù)仇殺人可以減輕處罰的法律制度來為張扣扣說情。但是，在法治精神已經(jīng)深入人心的今天，再強(qiáng)調(diào)“復(fù)仇”的合法性已經(jīng)不合時宜?，F(xiàn)代的法律體系中已經(jīng)規(guī)定了較為完善的緊急避險和正當(dāng)防衛(wèi)等對自身權(quán)益進(jìn)行私力救濟(jì)的制度，均要求不法侵害必須正在發(fā)生。張扣扣針對二十多年前的不法侵害進(jìn)行報復(fù)顯然于法無據(jù)，而且造成了三人死亡的嚴(yán)重后果，應(yīng)當(dāng)依法予以嚴(yán)懲。因此，公眾的法律心理會受到多種因素的影響，而這種法律心理也是導(dǎo)致司法活動認(rèn)同危機(jī)的重要原因。

(二)社會發(fā)展層面的原因

隨著社會的不斷發(fā)展，各種新技術(shù)的普及，公眾有越來越多的時間精力和渠道參與到社會公共事務(wù)的討論甚至決策中來，刑事裁判的作出也不例外。社會的發(fā)展促進(jìn)了輿論的監(jiān)督，而在這個過程中就出現(xiàn)了公眾不認(rèn)同司法機(jī)關(guān)所作出的刑事裁判的情況。

公眾的綜合文化素質(zhì)不斷提升，尤其是法律素養(yǎng)的提高，使得越來越多的人參與到刑事裁判的討論中來。近年來，我國大力推進(jìn)教育事業(yè)，建立各類學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)，舉辦各項(xiàng)考試，我國公民的知識水平和學(xué)歷程度也有了長足的進(jìn)步，其中培養(yǎng)了大量的法律人才，也做了相當(dāng)多的普法工作。這使得我國的許多公民都具備了基本的法律常識，即使是沒有學(xué)習(xí)過法律知識的公民也能夠憑借自身的文化水平對一些案件作出有一定合理性的評判。因此，文化知識尤其是法律知識的普及，讓公眾具備了參與刑事裁判討論的內(nèi)在條件。

此外，技術(shù)的日新月異為公眾參與刑事裁判討論提供了外部條件。計(jì)算機(jī)技術(shù)、互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)、移動終端等，已經(jīng)走入許多“尋常百姓家”。尤其是近幾年來，微信公眾號、短視頻、微博等新媒體的發(fā)展與普及，使得一些存在爭議的刑事裁判案件在短時間內(nèi)被“病毒式”地傳播，為公眾所熟知。比如，近幾年發(fā)生的“昆山于海明案”“于歡辱母殺人案”“鴻茅藥酒案”等案件，均通過網(wǎng)絡(luò)和媒體迅速傳播，引起了公眾的關(guān)注和討論。技術(shù)的發(fā)展也讓越來越多的社會問題暴露在公眾視野范圍之內(nèi)。比如，杭州胡斌飆車案、“我爸是李剛”案、南京周久耕“天價香煙”案等，均受到公眾的譴責(zé)與批判。這些案件的公正公平公開處理，體現(xiàn)了民意在刑事司法中的作用。

(三)綜合因素

刑事裁判自身存在諸多爭議點(diǎn)，而且社會的發(fā)展給公眾提供了關(guān)注刑事案件的渠道，在兩者的綜合作用下，刑事裁判引發(fā)公眾爭議也就在所難免。第一，一些類型化的刑事裁判容易引發(fā)爭論。第二，公眾觀點(diǎn)，即民意對刑事裁判具有重要的作用，這也激發(fā)了公眾關(guān)注刑事裁判的積極性。

表1 類型化刑事裁判(類型)

類型化的刑事裁判容易引起爭議，在收集的30個案例中，有14個屬于類型化的刑事裁判，占比接近一半。其中，有冤案的嫌疑、刑事手段干預(yù)民事糾紛和易產(chǎn)生社會不公平感的刑事案件往往能夠引發(fā)大范圍的關(guān)注和討論。從表1來看，有冤案嫌疑的案例有4個，分別是趙作海案、呼格吉勒圖案、聶樹斌案、念斌案等。涉嫌刑事手段干預(yù)民事糾紛的案例有4個，分別是天津老太持槍案、王力軍非法經(jīng)營案、張文中案、鴻茅藥酒案等。容易產(chǎn)生社會不公平感的案例有6個，分別是云南“躲貓貓”案、鄧玉嬌案、杭州胡斌飆車案、安徽“白宮書記”案、“我爸是李剛”案、南京周久耕“天價香煙”案等。筆者認(rèn)為，這些類型化的刑事裁判有一個共性，即較容易產(chǎn)生直觀的判斷。公眾憑借對案情的了解可以作出大體正確的判斷，比如趙作海案中被害人“復(fù)活”、呼格吉勒圖案中真兇另有其人、王立軍非法經(jīng)營案中刑事手段對民事糾紛的干涉、“我爸是李剛”案中肇事方的囂張跋扈等，都有著明顯的對與錯、是與非的分別，而不需要運(yùn)用專業(yè)的法律知識加以判斷，這也使得人人都能夠就案件的是非對錯進(jìn)行評判。因此，一些類型化的刑事裁判容易引起公眾大范圍的討論，產(chǎn)生爭議也就在所難免。未來，司法機(jī)關(guān)可以把工作重點(diǎn)放在類型化的刑事案件上，在兼顧法理、事理和情理的基礎(chǔ)上做出裁判，以免引發(fā)公眾認(rèn)同危機(jī)。

表2 輿論影響統(tǒng)計(jì)表(輿論影響)

從統(tǒng)計(jì)出來的表格(表2)數(shù)據(jù)可以看出，由于公眾輿論對于刑事裁判的結(jié)果有著不小的影響和作用，這激發(fā)了公眾參與刑事裁判討論的熱情和積極性，也就容易出現(xiàn)與司法機(jī)關(guān)不同的“聲音”。在統(tǒng)計(jì)的30個案例中，有11個案件受到輿論關(guān)注后改判被告人無罪，有4個案件受到輿論關(guān)注后對被告人減輕處罰，總共占比達(dá)到50%?？梢姡痉C(jī)關(guān)在處理刑事案件過程中，越來越關(guān)注輿論的影響，并且采納了其中一部分的公眾觀點(diǎn)。可見，司法機(jī)關(guān)做到了兼顧法理、事理與情理，注重刑事裁判法律效果和社會效果的有機(jī)統(tǒng)一。司法機(jī)關(guān)對于公眾意見的采納是一種無形的“鼓勵”，促使更多的人通過網(wǎng)絡(luò)、報紙、雜志等途徑參與到刑事裁判的討論中。尤其在網(wǎng)絡(luò)中的論壇、微博以及新興的短視頻平臺中，人們用各種各樣的手段，如跟帖、評論、撰寫網(wǎng)絡(luò)段子等方式表達(dá)觀點(diǎn)和想法，讓刑事裁判的討論不再是“一家之言”或者是專業(yè)人士的“辯論場”，而形成了大眾參與、“百家爭鳴”的格局。

圖1 輿論影響直方圖

三、公眾意見對實(shí)現(xiàn)司法公正的價值

司法獨(dú)立絕不會因公眾意見的風(fēng)起潮涌而喪失，公眾意見其實(shí)是公民有發(fā)表不同意見和批評的自由，理性的公開討論對實(shí)現(xiàn)司法公正具有積極的價值，因?yàn)榱己玫墓簿衽c社會責(zé)任感是良法善治的基礎(chǔ)，公眾意見與司法之間的良性互動，是全面依法治國實(shí)踐不可回避的主題。對現(xiàn)代司法而言，公眾意見對實(shí)現(xiàn)司法公正至少有四個方面的價值。

(一)能使司法獲得合法性支撐

從系統(tǒng)論的視角來看, 刑事裁判的形成過程是由裁判主體、裁判形成機(jī)制等一系列因素構(gòu)成的系統(tǒng)。刑事裁判無疑就是這個系統(tǒng)的“輸出”，而對這種“輸出”質(zhì)的要求是具有可接受性[5]。司法最終的力量來源于公眾內(nèi)心的支持與信賴，如果我們將司法僅僅理解為理性的規(guī)范的化身，則司法領(lǐng)域?qū)⒊蔀檫h(yuǎn)離社會生活的理想王國，并無法降落到現(xiàn)實(shí)大地，所謂的正義、權(quán)威等也會成為“鏡中月、水中花”。雖然公眾意見的快速登堂入室會給法律人帶來不適應(yīng)癥，甚至是焦慮癥，但是，司法是立法在社會生活層面的實(shí)踐活動，充分反映公眾意見，是司法公正更深層次的合法性基礎(chǔ)，比如，以“馬錫五審判方式”為代表的“法理型司法”何以具有正當(dāng)性，就在于它“走群眾路線”。由此得到的啟發(fā)是，公正司法必須重視司法的合法性，依法審理，辨法析理，入情入理，并開辟一個“情、理、法”的理想交談情境。再如，在“彭宇案”中，公眾意見不僅指責(zé)“司法不公”的現(xiàn)象，而且指責(zé)社會缺失“見義勇為”的良知，該案判決最終導(dǎo)致的道德困境是“落難無人幫，遭災(zāi)無人救”。盡管這一公眾意見多少有“事后諸葛亮”的嫌疑，但卻是一種理性的分析，可以為司法提供更多合法性支撐，以免司法重蹈覆轍。

(二)為司法裁判提供道德基礎(chǔ)

在哈貝馬斯看來，道德可以通過話語原則滲透到司法實(shí)踐，使司法實(shí)踐同交往行為的規(guī)范要求相聯(lián)系。法律不是對道德的消極限制，而是道德規(guī)范調(diào)節(jié)功能的補(bǔ)充[6]。司法無法外在于道德判斷，任何司法都需要一定程度的公眾支持來強(qiáng)化自身的合法化，這種支持追尋的是某種內(nèi)在的東西，是一種由公眾信念表達(dá)出來的道德情感，正義的理性會悄無聲息地追隨公眾的道德情感宣泄，它不能容忍司法對“世道人心”“天理”“國情民意”等的背離。公眾意見作為一種群體心理現(xiàn)象，往往訴諸道德理性與非正式的心理契約，“道德”與“法律”是和合的，司法具有道德性，真與善不能完全分離，道德話語系統(tǒng)與法律話語系統(tǒng)則是司法必須直面的兩種力量，法官往往需要將目光不停往返于法律話語系統(tǒng)與道德話語系統(tǒng)。從本質(zhì)上說，理性的公眾意見是公眾社會道德觀的體現(xiàn)，道德代表著社會秩序中的大眾意識，法律可以為公眾創(chuàng)設(shè)特定的義務(wù)，卻無法創(chuàng)設(shè)公眾服從法律的一般義務(wù)。如果案件裁判結(jié)果與公眾的(道德或經(jīng)驗(yàn))直覺產(chǎn)生劇烈的沖突，那么批評性意見的匯集就成為裁判機(jī)關(guān)的無形壓力，這甚至在事實(shí)上構(gòu)成了案件改判的主要動力和根本原因[7]。因此，司法應(yīng)縮短而不是加大法律與社會生活的距離，司法必須重視公眾意見，深入挖掘法治的核心精神，應(yīng)當(dāng)重視法理思維，為司法注入一定的道德內(nèi)核，否則，司法公正就永遠(yuǎn)只會在途中。

(三)有效增進(jìn)司法的公眾認(rèn)同

伯爾曼說，“法律必須被信仰，否則將形同虛設(shè)”。法律被信仰乃是法治的內(nèi)在要求，法律只有被信仰，公平正義的理念才會深入人心，進(jìn)而才有司法的公眾認(rèn)同，即考慮什么樣的判決結(jié)論是一般國民可以接受的，符合一般國民的規(guī)范意識，從而肯定司法的經(jīng)驗(yàn)、情理、感受的合理性，肯定司法判斷的合法性。法律如何被信仰，需要通過司法的公眾認(rèn)同得以實(shí)現(xiàn)，固然，涉訴輿論背后往往包含了大量的社會信息與政治信息，公眾在參與案件討論時，往往結(jié)合了自己的社會處境[8]。但是這種公眾意見并不可怕，可怕的是對理性的公眾意見不予以尊重，失去司法的開放性；或者對不理性的公眾意見一味地屈從，失去司法的獨(dú)立性。司法是裁決的過程，也是說服公眾的過程，是一個通過說服確立司法權(quán)威的過程，有利于增進(jìn)公眾對司法的信任和對法治的信仰，讓公眾接受某種裁判結(jié)論，有賴于司法及時回應(yīng)輿情，比如，法院對湯蘭蘭案申訴的處理，就是一個回應(yīng)公眾的關(guān)切、堅(jiān)決維護(hù)法律權(quán)威、解答案件各種疑點(diǎn)的釋法說理過程，獲得了公眾認(rèn)同。

(四)有力監(jiān)督司法的不公現(xiàn)象

當(dāng)權(quán)力制約權(quán)力不足時，制約權(quán)力濫用的任務(wù)就轉(zhuǎn)向了輿論監(jiān)督。陽光是最好的“防腐劑”，司法不公對社會公正具有致命破壞作用，輿論監(jiān)督是司法進(jìn)步的動力，公眾意見既是對司法的監(jiān)督，也是全社會對司法“圍觀”的力量，以陳英旭貪污案為例，本案是否構(gòu)成貪污罪涉及大學(xué)教授是否屬于公務(wù)員身份，而法院對此的評判理由并不足以服眾[9]。涉及公共事件的案件之所以難以得到公正審理，與其說是司法不獨(dú)立，不如說是法律監(jiān)督不夠。以李昌奎案為例，二審法院對李昌奎授予“免死金牌”，可是，按下葫蘆浮起瓢，公眾以“殺人償命”“手段殘忍”這一樸素的道德標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為不殺李昌奎“天理難容”，最終導(dǎo)致李昌奎案再審中被判處死刑立即執(zhí)行，這是公眾意見有效監(jiān)督司法不公的勝利果實(shí)。就此而言，公眾對司法予以關(guān)注并發(fā)表意見，是公眾法治意識增強(qiáng)的體現(xiàn)，恪守司法公正的法律人大可不必反感、懼怕、抵觸公眾意見，而是當(dāng)以積極的、開放的姿態(tài)看待公眾意見。有時候，“當(dāng)局者迷，旁觀者清”，公眾的最為樸素的正義感，反而比法律人更能看到司法裁判本身的缺陷，也更接近法律正義。最近十幾年來，劉涌案被改判死刑、許霆案被改為五年有期徒刑、于歡案由故意傷害罪被認(rèn)定為防衛(wèi)過當(dāng)?shù)?，都是公眾意見促使司法裁判改變的典型事例，也都成了預(yù)防與監(jiān)督司法不公的重要力量。

四、司法裁判回應(yīng)公眾意見的四重法則

司法需要保持獨(dú)立。洶涌民意之下，司法何去何從？筆者認(rèn)為，正確處理公眾意見與司法之間的關(guān)系，必須跳出民意干預(yù)司法獨(dú)立的框架去思考，跳出這種簡單化的對立，才能不被當(dāng)前的司法模式所局限，才能看到司法如何引導(dǎo)公眾意見的理性發(fā)展，改變“媒體一報道、網(wǎng)上一討論、司法就傾斜”的異化現(xiàn)象，也才能借助公眾意見實(shí)現(xiàn)司法公正，避免以往一味地拒斥公眾意見帶來的司法認(rèn)同危機(jī)。也許，這才是以司法面對公眾意見時撬開司法權(quán)威源泉的阿基米德支點(diǎn)。

(一)基本立場重塑：通過回應(yīng)理性的公眾意見提升司法權(quán)威

是通過司法權(quán)威化解輿情審判，抑或通過回應(yīng)公眾意見提升司法權(quán)威？這是關(guān)鍵問題。在走向權(quán)利的時代，司法權(quán)威是基于認(rèn)同的權(quán)威，而不是基于強(qiáng)制的權(quán)威，司法公正是司法獲得公眾認(rèn)同并具有權(quán)威的保障，通過司法權(quán)威化解輿情審判高估了司法對公眾意見的抵御能力，忽視了司法權(quán)威的真正來源。司法是維護(hù)社會公平正義的最后一道防線，也是一門平衡與妥協(xié)的藝術(shù)，必須對理性的公眾意見予以積極回應(yīng)，不能蜻蜓點(diǎn)水，一帶而過，因?yàn)樵趦r值多元化的時代，司法裁決具有選擇性、方向性，人們共同的道德觀決定了司法裁決的價值取向[10]。壓力型司法的實(shí)質(zhì)涉及司法價值與道德正義的關(guān)系，對司法獨(dú)立的強(qiáng)調(diào)，并不意味著司法拒斥公眾意見，而是需要通過熱點(diǎn)案件中凝聚的公眾意見的積極回應(yīng)，以提升司法權(quán)威。裁判者在處理復(fù)雜、疑難案件時，僅僅做到程序無瑕疵是不夠的，還要盡量做到內(nèi)容合情合理。要對社會民眾的不同“聲音”進(jìn)行全方位、多角度地審視、推究，達(dá)到實(shí)質(zhì)合理的要求，從而作出民眾可以接受的裁判結(jié)論[11]。公平正義是司法的靈魂，是人民群眾感知司法公正的一把尺子。正義不僅應(yīng)得到實(shí)現(xiàn)，而且要以人們看得見的方式加以實(shí)現(xiàn)，如果對公眾意見不予理睬或?qū)㈠e就錯，即使是公正的判決，公眾也可能認(rèn)為是不公正的，畢竟，司法是約定俗成的活動，是一種社會共識，是一種“生活提問”，公眾認(rèn)同才是司法權(quán)威的終極根據(jù)。當(dāng)然，司法對公眾意見的尊重，并不是一味地屈從公眾意見。為此，司法應(yīng)實(shí)現(xiàn)由“現(xiàn)象驅(qū)動”到“制度驅(qū)動”的轉(zhuǎn)型升級，通過制度化、公開化方式收集、梳理與分析公眾意見，消除司法與公眾之間的隔閡，力求在法律框架和正當(dāng)程序內(nèi)自我調(diào)整，自主吸納對實(shí)現(xiàn)司法公正有價值的公眾意見。這又意味著，除了內(nèi)在的法律視角外，現(xiàn)代司法還要始終堅(jiān)持一種外在的眼光、開放的立場來思考個案的公正裁判，即發(fā)掘司法的核心精神，尊重公眾理性的意見表達(dá)，為個案裁判注入道德內(nèi)涵，讓公眾感受到司法正義，這也是司法提升自身權(quán)威的關(guān)鍵。

(二)內(nèi)部機(jī)制優(yōu)化：以司法的規(guī)范性預(yù)防非理性的公共意見

“不以規(guī)矩，無以成方圓”，規(guī)范化仍應(yīng)是司法活動的“定海神針”，相反，司法個案裁判為何會引發(fā)公眾意見，與公權(quán)力的不規(guī)范行使有關(guān)，這是國家權(quán)力與社會權(quán)力之間的碰撞與沖突原理。司法的規(guī)范性是一個綜合存在，包括司法理念的道德性、司法過程的開放性、司法說理的法理性。司法理念的道德性是公眾認(rèn)同的根基，善良的心是最好的法律，司法是求真向善尚美的技藝，司法有時要“入鄉(xiāng)隨俗”，不能“卓爾不群”，更不能“強(qiáng)詞奪理”，這是增加司法判決的可接受性和確保司法合理的保障。司法過程的開放性是進(jìn)行偏好轉(zhuǎn)化、達(dá)成共識的有效方式，也是一個去偽存真、由非理性到理性的過程，這就要求法官有時候也要換一種看問題的視角，像公眾那樣去思考，做到“從生活中來，到生活中去”。有學(xué)者認(rèn)為，判決書說理既有助于化解矛盾，穩(wěn)定社會秩序，反過來也能提高法官的素質(zhì)，具有實(shí)現(xiàn)司法公正與社會穩(wěn)定的重要功能[12]。這無疑是正確的，司法說理的法理性除了強(qiáng)化法律思維、法治思維外，尚需重視法理思維，法律是死的，法官是活的，正所謂“有理走遍天下，無理寸步難行”，對此，司法不能以力壓人，需要以理服人，合情合理，有根有據(jù)，而理是公平正義之道理。法官不能只是法律的搬運(yùn)工，而是需要增強(qiáng)說理的法理性，司法不應(yīng)因不宜確定而逃離法律的目的、法律的價值、法律的原則。

(三)外部層次展開：以積極姿態(tài)引導(dǎo)公眾意見的理性表達(dá)

司法必須保持獨(dú)立，不能被動迎合公眾意見，而是需要以司法的擔(dān)當(dāng)與堅(jiān)守，捍衛(wèi)法治的精神，構(gòu)建讓公眾“看得見的正義”，引導(dǎo)公眾意見更加理性。司法的開放性是客觀存在的[13]，司法要敢于對非理性的公眾意見“亮劍”，需要在輿論鼎沸之中保持一定“定力”。司法具有引導(dǎo)作用，這種引導(dǎo)表面上是規(guī)范人的行為，人的行為是受觀念支配的，故關(guān)鍵在于改變?nèi)藗兊挠^念：一方面，公眾意見具有虛假性。司法不可能做到讓所有群體都滿意，在公眾意見中，不理性是普遍存在的，不理性不僅是公民宣泄自己不滿的體現(xiàn)，而且具有極強(qiáng)的傳播力，很容易在特定群體中達(dá)成“共謀”，成為一種虛假的集體意識。司法是專業(yè)性極強(qiáng)的活動，并不能以全民狂歡的方式實(shí)現(xiàn)，也不是單一地對公眾意見的確認(rèn)，司法必須對不理性的公眾意見保留必要免疫力。另一方面，公眾意見具有短距性。公眾意見是當(dāng)時的，并不是未來的。司法的目標(biāo)不僅是實(shí)現(xiàn)個案的正義，確保案件處理之間的協(xié)同性，而且要理清社會發(fā)展的理想。以死刑為例，面對假疫苗等公共事件，公眾意見往往是殺聲震天，似乎不殺不足以平民憤。對此，司法并不能被動迎合民意，而是要引導(dǎo)公眾正確認(rèn)識死刑的局限性，塑造尊重生命的法律文化，最終走向一個沒有死刑的世界。司法對公眾意見的引導(dǎo)也會取得良好效果，比如，司法在“勸煙案”中對“死者為大”理念的糾正、在“奪命香蕉案”中對善良風(fēng)俗的提倡，都很好地體現(xiàn)了司法的導(dǎo)向功能。

(四)理論形態(tài)躍升：大力提倡、發(fā)展與實(shí)踐法理型司法

我國司法體制正處于“爬坡過坎”的轉(zhuǎn)型時期，發(fā)展與實(shí)踐一種什么類型的司法至關(guān)重要。司法有威權(quán)型司法、魅力型司法與法理型司法之分，在價值單一化的時代，專業(yè)化與技術(shù)化的司法具有明顯優(yōu)勢，司法權(quán)威也主要是一種基于強(qiáng)制的權(quán)威，威權(quán)型司法具有存在的必然性，當(dāng)然，魅力型司法則成為一種社會理想，如包公斷案，它實(shí)現(xiàn)了天理、國法與人情的融合?？稍趦r值多元化時代，體現(xiàn)公共理性、凝聚社會共識，成為司法的新元素，司法權(quán)威主要是一種基于認(rèn)同的權(quán)威。這就需要提倡與發(fā)展法理型司法，讓司法臻于法理，法理是蘊(yùn)含于法中的道理，凝聚了法的價值、法的道德、法的美德，法理旨在關(guān)照社會生活，凝聚常識、常理與常情，把法理運(yùn)用于司法裁判，才能避免出現(xiàn)合法但不合理的裁判結(jié)論。在法理型司法中，司法總是包含多重規(guī)定性，它既以自身即目的的形態(tài)展示法治秩序的不可破壞性，又對公眾共同的道德觀表示必要的尊重，因?yàn)樗痉ɑ顒邮鞘聦?shí)判斷與價值判斷的統(tǒng)一，事實(shí)判斷強(qiáng)調(diào)真理性，價值判斷強(qiáng)調(diào)共識性，其中，價值判斷是要求極高的司法思維，是高難度的司法活動，見仁見智，難以評判。這就需要司法引導(dǎo)公眾以公益為目標(biāo)，以理性為依循。在此過程中，司法依據(jù)法理鑒別、吸納與疏導(dǎo)公眾意見，司法既需要有親和力，在社會生活中揭示“法理”，使“死法”成為社會生活中的“活法”，也需要具有免疫力，自覺拒斥虛妄的公眾意見對司法的消極影響，避免輿論不當(dāng)“綁架”司法。

刑事裁判公眾認(rèn)同問題研究是一個系統(tǒng)工程,本文討論的只是這一工程體系最急迫的任務(wù)[14]。公眾意見是一柄雙刃劍，運(yùn)用得當(dāng)，則國家與社會兩得其利；運(yùn)用不當(dāng)，則國家與社會兩受其害。面對公眾意見，司法的積極回應(yīng)比消極逃避更重要，回應(yīng)既包含著接受，也包含著引導(dǎo)。接受公眾意見，是對司法的道德性的強(qiáng)調(diào)；引導(dǎo)公眾意見，是對司法的終極目標(biāo)的堅(jiān)守。帶著這樣的定論，現(xiàn)代司法身上多了一份沉甸甸的責(zé)任。無論如何，司法都不能從沒事找事、無理取鬧等被干預(yù)的立場看待公眾意見，兩者當(dāng)相互溝通，勠力同心。只是，司法應(yīng)有更高的發(fā)展目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)更高的預(yù)測性，應(yīng)當(dāng)讓公眾感受到司法的溫度，這都需要司法認(rèn)真對待公眾意見，從而實(shí)現(xiàn)由接受者到回饋者乃至引導(dǎo)者的角色轉(zhuǎn)變。