繆圣越

【摘 要】P2P網絡借貸極易觸發(fā)刑事犯罪問題，很大程度上與我國互聯網金融高速發(fā)展與監(jiān)管體系二者不協調有關，使得這種不健全的監(jiān)管制度限制了現行的法律對P2P網絡借貸發(fā)揮的作用。P2P網絡借貸作為創(chuàng)新型數字經濟產業(yè)，在社會資源優(yōu)化上，起到了積極的作用，將普通投資者的閑散資金聚集，配置給亟需資金周轉的社會企業(yè)或者個人，但是正因為目前我國存在審查和監(jiān)管上的諸多缺陷，導致P2P網貸給社會造成了較大的負面影響。通過分析樣本案件和比較研究互聯網金融創(chuàng)新發(fā)展較早較完備的國家和地區(qū)的相關舉措，借鑒其先進之處，并根據我國自身的發(fā)展特色，制定更為完善的互聯網金融監(jiān)管體系是當前P2P平臺管制的重點。從金融監(jiān)管的介入和征信系統(tǒng)的完善以及法律保障措施多方面切入，改善P2P網絡運營生態(tài)環(huán)境。

【關鍵詞】P2P;網絡借貸;犯罪;金融監(jiān)管;征信

一、我國P2P網絡借貸的發(fā)展歷程

（一）P2P與P2P網絡借貸

P2P是英文peer to peer lending（或peer-to-peer）的縮寫，全稱P2P金融或P2P信貸，又可以稱為點對點網絡借貸，是一種通過互聯網完成個人間小額借貸的新型借款模式P2P網絡借貸平臺。在其運行機制中，主要是由 P2P 網絡借貸平臺利用互聯網技術的發(fā)展，對有投融資需求的信息進行審核、整合以及發(fā)布，由出借人和借款人在該平臺上進行借貸，借款人可以獲得所需資金，出借人也可以收取一定的利息作為回報，平臺則是通過向達成交易的借貸雙方收取一定的管理費或者手續(xù)費用來獲取收益。i

（二）P2P在我國的發(fā)展歷程

P2P進入中國的十余年時間，伴隨著我國經濟的轉型升級和“互聯網+”戰(zhàn)略布局的實施，其總體上經歷了從最初的萌芽起步到爆發(fā)式激增再到現在的嚴格限制管控這三個階段。數據顯示，2007年，中國開始誕生了第一家純線上P2P網絡借貸平臺，而在之后的幾年時間里，網貸行業(yè)仍處在萌芽階段。直到2011年3月，網貸行業(yè)中正常運營平臺不足百家。2013年至2015年是我國P2P行業(yè)爆發(fā)式增長時期，平臺數量激增，巔峰時期平臺數量達到4335家，且于2015年2月10日，我國首個銀行P2P資金托管平臺成立。從2017年開始，隨著國家大力開展針對互聯網金融犯罪的專項整治活動，這種增長勢頭才開始被遏制，平臺數量增速減緩下來。再到2018年8月，我國P2P網貸平臺在一段時間內持續(xù)保持零增長狀態(tài)，平臺總數量為6616家。截至2019年5月7日，正常運營平臺數量下降至973家，諸如“跑路”、“停業(yè)”、“提現困難”、“經偵介入”等等問題平臺數量就高達2737家。

（三）P2P網絡借貸發(fā)展背景

P2P網絡借貸得以在我國迅速發(fā)展主要存在幾點原因：第一是由于我國早期是金融業(yè)務基本上只服務于大客戶大企業(yè)，金融業(yè)務對普通人來說具有相對不開放性，P2P這個新型產業(yè)誕生之后，我國的金融服務才真正轉向民間去做一些針對普通人的服務和買賣，這種開放的金融服務便有了廣泛的群眾基礎;第二是存在三方投機的心理，創(chuàng)業(yè)者，資本市場和普通理財投資者都想通過P2P平臺博取一部分紅利，P2P作為一種門檻看上去很低的金融業(yè)務，使得很多急切想要轉型的傳統(tǒng)企業(yè)以及謀求增長點的互聯網企業(yè)轉變思路，使得即使很多與金融業(yè)務無關的公司企業(yè)，在P2P大熱之后通過成立金融部，設立子公司或者入股一家P2P公司等各種方式渠道使用利用P2P資源，這樣既可以提企業(yè)自身的升服務水平，也利于企業(yè)把市場做大，即使在此金融業(yè)務上經營不佳，壞賬率較高，利潤低甚至存在虧損等情形，但金融業(yè)務過手的資金量是海量的，這些吸引力也是巨大的;第三是行業(yè)早期的監(jiān)管紅利，由于政府相關部門對新興產業(yè)尤其是技術和業(yè)態(tài)比較復雜的產業(yè)存在經驗不足的情況，控制和監(jiān)管能力在早期都是有限的。

二、樣本裁判中的P2P發(fā)展亂象

（一）刑事裁判樣本歸納

通過對115份裁判文書的梳理，及相關信息的搜集，可以得出，P2P網絡借貸平臺在實務中涉及的罪名主要為非法吸收公眾存款罪（占樣本案件的61.7%）以及集資詐騙罪（占樣本案件的31.3%）這兩項罪名，當然其下游犯罪還可能涵蓋洗錢罪、稅務犯罪等等不屬本文討論重點。

樣本案件中，涉及的資金數額也是相當大的，除去普通借款人在P2P平臺借貸產生的無法還款引起暴力催收和單純的利用被害者信息劣勢及獲益心理進行的針對性詐騙的少部分案件涉案財產數額偏低外，其他涉眾案件的涉案財產都達到百萬甚至千萬數額，數額特別巨大，受害者范圍廣，從區(qū)域到全國都普遍存在。在“e租寶”案件中，其總投資人數達90.95萬，涉嫌非法吸存近400億。

（二）樣本中P2P涉罪經營模式

在樣本案件中，涉及違法犯罪P2P平臺主要表現為以下四種基本經營模式：第一種模式，設置虛假標的，即平臺讓投資者出錢，假裝這筆錢借給第三方，但實際的第三方根本不存在的情形。平臺通過假標募集資金后可以用于投資其他領域，償還平臺自身債務，或者平臺管理者的消費等等，屬于私自融資。第二種模式，私設資金池，P2P平臺在正常的運作中主要是起中介作用，撮合雙方交易，樣本中涉及到的利用P2P進行犯罪的案件中有95%的平臺至少在前中期都具有資金池，該平臺在前期可能發(fā)布一個募資計劃如xx寶，吸引投資人把錢投入進來，繼而使得平臺手中擁有管理著一大筆募集資金，然后廣而告之，此時平臺可以放貸借錢，再把錢借出去。第三種模式，違規(guī)套路貸，關于套路貸這個名詞，在2019年3·15央視曝光后大家便逐漸熟悉，引起轟動的相關事件有如“714高炮”、“大學生裸貸”等等。簡言之，套路貸和正常貸款之間的區(qū)別就是套路貸的最初目的并非是想要通過正常的借款人借款還錢來盈利，而是將其盈利模式建立在用各種方法如設計產品推送或者設置極高的出借利率來讓借款方不還錢、還不上錢，最后就是獲取借款人的高額違約金以達到最終目的，且達到目的的手段可能涉嫌嚴重違法。第四種模式，線下理財情形，這種方式具有極強的隱蔽性，通過線下虛設公司的方法，欺騙消費者投資P2P平臺進行理財，消費者被實體化的經營模式蒙蔽，而犯罪分子在收得大量的理財款之后便攜款潛逃。

（三）基于樣本分析P2P異化成為犯罪工具的原因

P2P網絡借貸平臺從原本的提供信息咨詢服務的居間平臺，轉變成為銀行金融機構一般，介入實體交易，從事金融業(yè)務，而且在經營過程中無銀行金融機構般有較多規(guī)范對其進行約束，顯然是違背其初創(chuàng)意圖，越界走向了危險的道路，違法犯罪現象隨之產生。對出借人來說，出于投機，為享受高額紅利，聽信平臺的大肆宣傳進行投資，借款人無法通過傳統(tǒng)方式借取資金徑而轉向P2P平臺融取資金，都是產生P2P風險的原因。

三、比較研究域外P2P監(jiān)管模式

（一）發(fā)達國家P2P平臺監(jiān)管經驗

P2P網絡借貸的發(fā)展始于金融發(fā)達的英美等國，世界上首家P2P網絡借貸平臺即產生于英國，名為Zopa。在國際上，除了英國的Zopa和美國的Prosper網絡借貸平臺外，還有諸如德國的Smava、日本的Aqush、韓國的Popfunding等知名的網絡借貸平臺，這些互聯網借貸平臺相較于大部分我國的互聯網借貸平臺都更為成熟和穩(wěn)定，幾乎很少有大規(guī)?！氨├住爆F象，實務中也鮮有與之相關的犯罪現象存在，其清晰優(yōu)良的盈利模式以及由此所衍生的規(guī)范化運作，使得相關平臺得以健康快速發(fā)展，不僅資產質量一直優(yōu)于一流大銀行，平臺運作資金規(guī)模也實現了幾何倍數的增長ii。

由此可見，對英美發(fā)達國家的成熟P2P網絡借貸商業(yè)平臺運營模式進行研究和分析，并總結出一套適合我國P2P金融發(fā)展的經驗，對于促進我國P2P網貸金融平臺發(fā)展具有十分重要意義。

1.P2P網絡借貸發(fā)源地英國

英國作為P2P網絡借貸的發(fā)源地，研究顯示，從2005年至2015年，同樣也是十年時間，其P2P網貸規(guī)模已經達到27億英鎊，占英國替代性金融市場份額的86%，且P2P網貸涉及違法犯罪情況極少。相比之下，我國野蠻生長的P2P網絡借貸平臺在十年間產生了一系列“雷暴”事件，足以反映我國在P2P網絡借貸的管理模式上存在明顯不足。英國P2P金融協會制定的《運營準則（2015）》被譽為當下世界上P2P網貸行業(yè)自律性運營準則的最高水平iii，其中的平臺風險管理這一初級具體準則規(guī)定的次具體準則中，涵蓋了信貸風險管理（第11條）和反洗錢和欺詐防范（第12條），2017年11月， P2PFA對又推出《運營準則（2017）》， 提出了P2P金融協會成員在所有業(yè)務活動中必須遵守的四項高級準則：“能力”“誠信”“公正”和“透明度”。iv此外， 英國P2P網絡借貸平臺還與專業(yè)征信機構Callcredit、Equifax、Experian等建立了合作關系。完善的個人征信體系， 也為英國P2P網絡借貸行業(yè)的發(fā)展提供了便利。v這些先進的制度和管理模式都值得我們反思和借鑒。

2.美國的P2P網絡借貸架構

美國P2P網絡借貸的發(fā)展也得益于其長期以來的經驗積累而形成的較為完備的金融監(jiān)管體系，以及其長達150多年的征信行業(yè)累積。從19世紀末至20世紀年代末，美國成立第一家征信事務所到20世紀初，美國已經形成了市場格局穩(wěn)定專業(yè)化和全球化的個人征信體系，為P2P行業(yè)的規(guī)范化發(fā)展奠定了扎實的基礎。

1956年由Bill Fair和Earl Isaac創(chuàng)立的位于美國加利福尼亞的數據分析公司FICO（Fair，Isaac and Company），在其初創(chuàng)至今的五十余年時間里，專注于消費者信用評分服務，現已成為美國消費者貸款的一個組成部分，也就是說，每一個用戶的貸款都是基于FICO對他的信用評級，每一家借貸平臺都有賴于該評價系統(tǒng)。

（二）歐盟嚴格監(jiān)管體系下的P2P

在2018年5月25日，歐盟出臺GDPR了《通用數據保護條例》，雖然和P2P監(jiān)管沒有直接的關聯，但是這個堪稱為史上最嚴格的數據保護條例，在對P2P網絡借貸平臺的間接性規(guī)制上，起到了不容忽視的作用。

基于P2P網絡借貸對用戶數據極大依賴性，P2P交易中的任何一方都離不開對信息搜集與使用，在當前成熟的大數據背景之下，通過對投資人或者借款方的信用數據整合，來評估出用戶的信用等級，從而決定借貸數額的高低。而在該條例的限制下，面對復雜的技術手段，嚴格的監(jiān)督管理，以及高額的違法成本，該條例在極大程度上篩除了部分想利用P2P平臺謀取非法利益的群體。另一方面，平臺的運營也需要處理大量的信息數據，在該條例的規(guī)范指引之下，也有利于P2P網貸平臺進行健康合規(guī)的運作，不會產生大規(guī)模的失控現象。

四、針對P2P亂象的一些建議

（一）完善P2P行業(yè)的配套監(jiān)管體系

第一，設定行業(yè)準入門檻，需要對平臺設立者的資質進行背景調查和評估，如金融領域的經驗，有無經營性不良記錄，是否具有一定的行業(yè)實力如儲備資金，之后再去給行業(yè)辦理規(guī)范的運營許可證件：第二，制定行業(yè)規(guī)則和標準，對于變動的要經過一個嚴格的申報流程;第三，強制性的信息披露和公示，一方面對監(jiān)管層透明，另一方面對投資者透明，信息包括動態(tài)信息和靜態(tài)信息，動態(tài)營業(yè)額客戶繳稅，靜態(tài)涉及的領域人員數量商品種類，有利于監(jiān)管者掌握平臺的關鍵信息，便于管理，要求平臺主動上報相應從業(yè)信息，以及用技術手段建立實時的數據監(jiān)測通道;第四，設立懲罰措施和退出機制，設置相應的監(jiān)管部門來處理經營不善以及存在違規(guī)情形的平臺，以及合理的退出機制。

（二）加速構建我國個人及企業(yè)征信體系

2018年由央行主導的百行征信宣布正式掛牌成立，由我國八家主要的民營征信機構組合而成，包括阿里巴巴的芝麻信用以及騰訊的騰訊征信這兩家為大眾熟知的征信系統(tǒng)在內，其目設立的就是為了解決我國當前信用數據存在的嚴重不足的現狀，使之成為央行征信系統(tǒng)之外的一個補充系統(tǒng)。但是在百行征信的實際運營當中，八家股東僅有三家同意將數據接入百行征信系統(tǒng)?？梢钥闯觯斍拔覈餍朋w系的構建仍存在著較大的阻力。各機構之間缺乏一個磨合形成的利益鏈條和穩(wěn)定的合作關系。所以，加強企業(yè)互信，解決當前的數據壁壘是加速我國征信體系構建的關鍵。

（三）增加投資者資質審查

在P2P金融領域，投資者的資質也需要審查，并不是所有人都具備投資的資格，單純的用“投資有風險，理財需謹慎”這類標語提醒投資者顯然是沒有很大意義的。只有具備一定的金融常識的投資者，才能進入高風險領域進行投資，這樣可以很大程度上防范不法分子對欠缺金融知識的人進行引誘和誤導，避免行業(yè)過度膨脹。所以，對于投資者進入投資市場，也應當進行科學的引導和資格審查。

注釋：

i岳靜. P2P網絡借貸的刑事風險及其防范[D].暨南大學，2018.

ii陳宗義.英美成熟P2P商業(yè)平臺運營模式特征解析及啟示[J].商業(yè)經濟與管理，2017（01）：73-84.

iiiW. Scott Frame. Marketplace Lending’s Role in the ConsumerCreditMarket，https//www.frbatlanta.org/cenfis/publications/notesfromthevault/1509.

iv曹興華.英國P2P網貸《運營準則（2015）》及其借鑒[J].金融法苑，2017（01）：189-201.

v卜亞，印夢婷.P2P網絡借貸行業(yè)自律：理論模型與跨國經驗[J].金融監(jiān)管研究，2018（08）：93-110.

【參考文獻】

[1]岳靜. P2P網絡借貸的刑事風險及其防范[D].暨南大學，2018.

[2]郭兆暉.奮進新時代 開啟新征程——2018年和2019年《政府工作報告》對比分析[J].領導科學論壇，2019（08）：3-30.

[3]陳宗義.英美成熟P2P商業(yè)平臺運營模式特征解析及啟示[J].商業(yè)經濟與管理，2017（01）：73-84.

[4]W. Scott Frame. Marketplace Lending’s Role in the ConsumerCreditMarket，https//www.frbatlanta.org/cenfis/publications/notesfromthevault/1509.

[5]曹興華.英國P2P網貸《運營準則（2015）》及其借鑒[J].金融法苑，2017（01）：189-201.

[6]卜亞，印夢婷.P2P網絡借貸行業(yè)自律：理論模型與跨國經驗[J].金融監(jiān)管研究，2018（08）：93-110.