關(guān)鍵詞 大數(shù)據(jù) 知識產(chǎn)權(quán) 法律制度

作者簡介：程琳，重慶三峽醫(yī)藥高等?？茖W校。

中圖分類號：D923.4? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標識碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.08.179

一、對“大數(shù)據(jù)”的理解

2012年《紐約時報》指出，“大數(shù)據(jù)”時代已經(jīng)降臨。此后，“大數(shù)據(jù)”一詞被提到和討論的次數(shù)越來越多，只是對于它還沒有一個公認的、準確的定義。事實上，“大數(shù)據(jù)”是一個技術(shù)和商業(yè)領(lǐng)域的概念，并不屬于學術(shù)領(lǐng)域。本文無意于糾纏它的恰當定義或者在對這個問題的不同回答中抽絲剝繭得出一個唯一答案，因為這并不影響本文要討論的內(nèi)容。對于身處互聯(lián)網(wǎng)迅猛發(fā)展浪潮中的普通公眾，都可以試圖理解和總結(jié)它：“大數(shù)據(jù)”就是一個數(shù)量達到一定程度的數(shù)據(jù)集，里面的數(shù)據(jù)混雜龐大，通過網(wǎng)絡(luò)點擊、互聯(lián)網(wǎng)交易、電子郵件等方式而形成。

二、“大數(shù)據(jù)”的法律屬性與知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用

知識產(chǎn)權(quán)保護的客體是智力成果。智力成果，它是指人們在科學、技術(shù)、藝術(shù)等領(lǐng)域內(nèi)通過智力勞動創(chuàng)造的精神財富或精神產(chǎn)品，依靠智力成果產(chǎn)生的權(quán)利叫知識產(chǎn)權(quán)，是由智力勞動者對其成果依法享有的一種權(quán)利。

（一）“大數(shù)據(jù)”的法律屬性

在大數(shù)據(jù)環(huán)境中，構(gòu)成大數(shù)據(jù)運行的基本元素都是數(shù)據(jù)，以及由此所構(gòu)成的可以發(fā)揮大數(shù)據(jù)功能或?qū)崿F(xiàn)其價值的數(shù)據(jù)。[1]從法律的視角來分析，我們可以概括出“大數(shù)據(jù)”時代的數(shù)據(jù)具有以下幾個方面的特征：

第一，數(shù)據(jù)外延無限廣泛，可以包括任何與人自身、人的行為、心理、精神世界及智力活動及其所產(chǎn)生的成果、物質(zhì)世界（包括除人之外的任何生物及物質(zhì)存在）等所有范疇。

第二，數(shù)據(jù)規(guī)模和數(shù)據(jù)量巨大。

第三，具有財產(chǎn)價值及屬性，具有使用價值和交換價值。

第四，具有與知識產(chǎn)權(quán)等類似的可復(fù)制、傳播和重復(fù)利用性。[2]

然而我們發(fā)現(xiàn)，具備以上特征的數(shù)據(jù)無法被納入任何現(xiàn)有的民商事法律制度體系中進行保護。無論訴之以哪種法律制度，僅僅只能對其中的某一類數(shù)據(jù)進行保護，而不能覆蓋至整體，提供一個完整全面的保護和規(guī)制。

首先，數(shù)據(jù)無法作為有形財產(chǎn)得到保護。雖然數(shù)據(jù)的載體可以被納入有形財產(chǎn)的范疇，由物權(quán)法來調(diào)整和規(guī)范，但是數(shù)據(jù)本身是不具備有形物的特征的。盡管具有財產(chǎn)價值和財產(chǎn)屬性，不是有形財產(chǎn)，就難以得到物權(quán)法的保護。

其次，數(shù)據(jù)不完全符合知識產(chǎn)權(quán)法所保護客體的要求。若將數(shù)據(jù)作為知識產(chǎn)權(quán)來調(diào)整和規(guī)范，只能是其中符合現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)定的特定類型，例如商業(yè)秘密、著作權(quán)中的匯編作品等。而商業(yè)秘密的保護門檻高，“保密性”的要求大部分數(shù)據(jù)都不符合。并且對于一些超越現(xiàn)行法律規(guī)定的創(chuàng)新類型的該如何安置，更是充滿糾結(jié)與爭議。例如一些重要的數(shù)據(jù)發(fā)現(xiàn)可否被授予專利權(quán)。

再者，數(shù)據(jù)也無法受人格權(quán)的調(diào)整和規(guī)范。人格權(quán)所調(diào)整的對象包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)等。傳統(tǒng)的隱私權(quán)范圍有限，若要作為隱私權(quán)進行保護，只有那些屬于個人私隱的信息。在嚴格意義上不屬于個人隱私但是與身份相關(guān)的個人信息該何去何從是一個大問題。

（二）“大數(shù)據(jù)”時代下知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用

以上對“大數(shù)據(jù)”法律屬性的分析使我們認識到，對數(shù)據(jù)的規(guī)范與保護在很大程度上和知識產(chǎn)權(quán)法律制度緊密相關(guān)。但也有它的局限性?，F(xiàn)有的法律制度都是在“大數(shù)據(jù)”出現(xiàn)之前制定的，相關(guān)的法律概念也是以“大數(shù)據(jù)”之前的時代背景為基礎(chǔ)。

1.著作權(quán)方面

數(shù)據(jù)可以分作兩類，一類是構(gòu)成基本元素的數(shù)據(jù)，即原始數(shù)據(jù);另一類是被收集并用于實現(xiàn)大數(shù)據(jù)功能的數(shù)據(jù)集，這一類數(shù)據(jù)會做匿名化處理，也就是匿名化數(shù)據(jù)。無論是原始數(shù)據(jù)還是匿名化數(shù)據(jù)，若符合我國《著作權(quán)實施條例》第2條所規(guī)定的“著作權(quán)法所稱作品”的條件，構(gòu)成我國《著作權(quán)法》上的作品，其自然能夠且自動獲得我國《著作權(quán)法》的保護。以匿名化數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)所形成的匯編數(shù)據(jù)，若符合我國《著作權(quán)法》第14條所規(guī)定的匯編作品的定義，無論被匯編的數(shù)據(jù)是否具有獨創(chuàng)性，且被匯編的數(shù)據(jù)是否是受著作權(quán)法保護的作品，只要這個匯編數(shù)據(jù)作品在內(nèi)容的選擇或編排上體現(xiàn)了獨創(chuàng)性，則其本身就是受我國《著作權(quán)法》保護的作品，自完成之日起自動獲得保護。

另一方面，“大數(shù)據(jù)”時代背景下，互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展迅猛，計算機軟件是十分重要的一角。但是一直以來，著作權(quán)法對計算機軟件的保護就不夠充分，僅僅局限在作品的表面形式，不能滿足計算機軟件的實質(zhì)需求。計算機軟件作為一種新型的技術(shù)、技能和知識實體，功能使用權(quán)才是其知識產(chǎn)權(quán)的核心所在。[3]根據(jù)我國《著作權(quán)法》和《計算機軟件保護條例》的規(guī)定，僅有抄襲和復(fù)制的情況是被禁止的，若他人在源程序的基礎(chǔ)上稍微做一些改動或變動，“創(chuàng)作”出一個新的軟件，就有可能脫離法律的監(jiān)管，而在實質(zhì)上對權(quán)利人的權(quán)利造成損害。

2.專利權(quán)方面

在數(shù)據(jù)來源合法的前提下，將提取到的有用數(shù)據(jù)進行分析、挑選以及重新整合，組裝成一個與原專利相像或相似的新專利產(chǎn)品，這樣的專利應(yīng)否授之以專利權(quán)，是否會侵害到原專利權(quán)人的合法權(quán)利，這是“大數(shù)據(jù)”時代下專利權(quán)法所面臨的問題。更棘手的是，這個時代信息能夠被輕易獲取，在專利申請前一些專利的重要信息可能就已經(jīng)被泄露，流入了無處不在的數(shù)據(jù)庫中。這種情況要證明信息來源的不合法十分困難。運用“大數(shù)據(jù)”可以分析創(chuàng)新的方向和趨勢，進行模擬和預(yù)測，結(jié)合現(xiàn)有公開的專利信息，對于專利申請方面將會是一個激烈的競爭，不僅對于創(chuàng)新發(fā)明者極其不利，同時也很容易對現(xiàn)有的專利權(quán)人造成侵權(quán)。[4]新時代背景下，規(guī)避專利侵權(quán)的風險看似來得更加容易。這些問題對現(xiàn)有的專利保護制度來說是巨大的挑戰(zhàn)，亟待解決。

3.商業(yè)秘密方面

對于那些無法得到著作權(quán)法、專利權(quán)法的保護，但確實凝結(jié)了發(fā)明創(chuàng)造人的大量創(chuàng)造勞動的智力成果，可以考慮借助《反不正當競爭法》中對商業(yè)秘密的規(guī)定來尋求保護。例如計算機軟件源程序的思想、邏輯。但受商業(yè)秘密法保護的前提是要符合商業(yè)秘密的特征：秘密性、實用性、經(jīng)濟性，并且權(quán)利人采取了一定的保密措施。這可以被看作是為現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)保護體系提供了一個附加保護。但《反不正當競爭法》規(guī)制的對象限于商業(yè)領(lǐng)域，若非商業(yè)領(lǐng)域?qū)Φ慕?jīng)營者，僅僅作為個人無法借助這一規(guī)定。

法律都具有滯后性。一部好的法律同時也應(yīng)當具有前瞻性。一艘新造的大船暫時沒有能夠?？康母蹫巢皇羌档每霖煹氖?。但不能放任這樣的情況一直持續(xù)?！按髷?shù)據(jù)”不只是對互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的革新，各行各業(yè)都滲透其中，這是整個社會的革新。特別是當前我國大力鼓勵創(chuàng)新，創(chuàng)新了之后首當其沖的問題就是對知識產(chǎn)權(quán)的保護。時代背景在變，基于特定時代背景產(chǎn)生的法律概念與法律制度，是不是也應(yīng)當隨之改變了。

三“大數(shù)據(jù)”時代下的知識產(chǎn)權(quán)保護戰(zhàn)略調(diào)整

（一）加快健全知識產(chǎn)權(quán)法律體系

首先，要加快建立一個健全完善的知識產(chǎn)權(quán)法律體系。在“大數(shù)據(jù)”時代背景下，知識產(chǎn)權(quán)法制度應(yīng)當作出一些相應(yīng)的調(diào)整?，F(xiàn)有的法律法規(guī)本就存在一些不足之處，有待修改。在下一次修法之時，知識產(chǎn)權(quán)法律體系的構(gòu)建人應(yīng)當充分考慮時代特點。首要任務(wù)是確認通過“大數(shù)據(jù)”整合獲得的成果——“大數(shù)據(jù)”時代下的衍生品——是智力成果嗎？它的性質(zhì)如何和是否受到知識產(chǎn)權(quán)保護——在著作權(quán)方面，可能出現(xiàn)一些新的作品類型，它們是受著作權(quán)法保護的作品嗎？如果是，這個作品和被使用的數(shù)據(jù)之間是什么關(guān)系，作者要向這些碎片數(shù)據(jù)的提供者取得許可或者支付對價嗎？在專利權(quán)方面，通過“大數(shù)據(jù)”分析整合獲得的專利，可以受到專利法的合法保護嗎？

以上這些問題環(huán)環(huán)相扣，需要立法者的智慧去完善?？梢运痉ń忉尰蛘咝薷姆煞ㄒ?guī)的方式來進一步明確，沒有規(guī)定或者沒有明確的規(guī)定會在社會實踐中產(chǎn)生諸多問題，影響社會的和諧與可持續(xù)發(fā)展。確立了“大數(shù)據(jù)”時代下的衍生品的法律地位，才能夠更好的保護各個權(quán)利人的權(quán)利，減少不必要的糾紛。

（二）引導(dǎo)加強對知識產(chǎn)權(quán)的保護意識

法律的保護其實是最后一道防線，在這之前，引導(dǎo)人們加強對知識產(chǎn)權(quán)的自我保護意識十分重要?？赡艽蟛糠秩诉€停留在傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)觀念上，沒有意識到“大數(shù)據(jù)”時代的來臨給知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域也帶來了一場革命。

首先，信息的傳播變得更加迅速便捷，隨之而來的是，與知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的權(quán)利息息相關(guān)的信息、數(shù)據(jù)也更容易泄露。所以，權(quán)利人的防備意識要加強，態(tài)度上應(yīng)該更加謹慎，保密措施要更加嚴密。

其次，雖然相應(yīng)的法律制度還未做出調(diào)整，但現(xiàn)實中的問題已經(jīng)出現(xiàn)，人們應(yīng)對新出現(xiàn)的將來可能會受知識產(chǎn)權(quán)法調(diào)整的成果類型提前進行認識了解。也許自己就是下一個權(quán)利人，也可以避免使自己陷入知識產(chǎn)權(quán)糾紛之中。政府應(yīng)該加大對保護意識的宣傳力度，具體的宣傳工作可以交由法制辦、公檢法部門、各級院校展開。通過各種方式各種渠道向社會公眾普及知識產(chǎn)權(quán)法律常識，營造一個良好的知識產(chǎn)權(quán)保護氛圍，創(chuàng)新精神應(yīng)該得到鼓勵和推崇，不能因為權(quán)利得不到應(yīng)有的保護而被泯滅于“大數(shù)據(jù)”時代之中。

（三）運用輔助手段來保護知識產(chǎn)權(quán)

除了法律制度與保護意識的宏觀方面，還可以考慮一些較微觀的能立馬起效的手段。例如監(jiān)測軟件，主要是指運用于計算機上，用于實時監(jiān)測計算機內(nèi)儲存的電子文檔、智力成果等，防止它們的重要信息被泄露或被非法利用，即使是被盜用了也能通過一定的渠道對使用者進行追蹤和定位，減少權(quán)利人的損失。還有一種監(jiān)測是針對企業(yè)的。事前的預(yù)防遠比事后的追究有意義，對于企業(yè)的技術(shù)機密與商業(yè)秘密，應(yīng)該采取全方位的安全保障措施。

四、結(jié)語

“大數(shù)據(jù)”時代的來臨，給人們的生活帶來了便利，但也有人認為帶來了更多的煩惱。同時也給既有的法律制度帶來了挑戰(zhàn)，但有挑戰(zhàn)也有機遇。時代的浪潮已經(jīng)到來，無論如何評價它，都必須得積極面對。如何預(yù)防風險和應(yīng)對挑戰(zhàn)，變弊為利，并恰當?shù)匕盐蘸谩按髷?shù)據(jù)”時代帶來的利，是十分具有挑戰(zhàn)性的課題，值得也應(yīng)當去深入探討。

參考文獻：

[1]劉鐵光，吳玉寶.大數(shù)據(jù)時代數(shù)據(jù)的保護及其二次利用侵權(quán)的規(guī)則選擇——基于“咔-梅框架”的分析[J].湘潭大學學報（哲學社會科學版），2015（6）：77.

[2]機房360.大數(shù)據(jù)時代數(shù)據(jù)的法律屬性及保護：物權(quán)/債權(quán)/知識產(chǎn)權(quán)/人身權(quán)？[EB/OL].中國綠色數(shù)據(jù)中心，（2016-05-11）[2016-06-03].http：//www.jifang360.com/news/201651 1/n612281811.html.

[3]孫玉榮.大數(shù)據(jù)時代我國文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護的路徑選擇[J].北京聯(lián)合大學學報（人文社會科學版），2014（2）：57.

[4]黃雷.“大數(shù)據(jù)”時代下的知識產(chǎn)權(quán)保護研究吉[J].林工程技術(shù)師范學院學報，2014（9）：2.