關(guān)鍵詞 傳統(tǒng)犯罪 網(wǎng)絡(luò)化 刑法應(yīng)對(duì)

作者簡(jiǎn)介：潘泓竹，沈陽(yáng)師范大學(xué)法學(xué)院法律碩士研究生。

中圖分類號(hào)：D924.3? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.08.189

隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的快速發(fā)展，我們已經(jīng)進(jìn)入信息化時(shí)代。網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)不但改變了當(dāng)今世界的生產(chǎn)生活方式，也給全人類帶來(lái)了一系列的沖擊和挑戰(zhàn)，其中最為嚴(yán)重的是傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)化。不法分子利用互聯(lián)網(wǎng)媒介以及現(xiàn)代信息技術(shù)，大肆實(shí)施犯罪行為，這對(duì)各國(guó)司法工作提出了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。相比于傳統(tǒng)的犯罪形式，網(wǎng)絡(luò)犯罪主要包括網(wǎng)絡(luò)賭博、電信詐騙、P2P非法集資、編造發(fā)布謠言和虛假信息、侮辱誹謗、恐怖活動(dòng)、傳播色情信息等等。這些網(wǎng)絡(luò)犯罪覆蓋范圍大、犯罪后果嚴(yán)重，需要持續(xù)加大打擊力度。

正是由于網(wǎng)絡(luò)犯罪手段隱蔽性強(qiáng)、社會(huì)危害性大、偵查難度較高，因此需要轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)的刑事犯罪偵查手段，以全新的思維、模式和手段打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪，加強(qiáng)國(guó)際溝通合作，構(gòu)建全球化網(wǎng)絡(luò)。強(qiáng)化網(wǎng)絡(luò)犯罪懲處和打擊已經(jīng)成為全球共同面臨的一項(xiàng)重要課題。對(duì)于我國(guó)來(lái)說(shuō)，如何在網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)迭代更替發(fā)展的環(huán)境下通過(guò)進(jìn)一步完善刑法等法律體系，有效應(yīng)對(duì)傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)化的風(fēng)險(xiǎn)和挑戰(zhàn)，值得全社會(huì)共同關(guān)注和研究。

一、網(wǎng)絡(luò)犯罪特點(diǎn)及危害性分析

（一）網(wǎng)絡(luò)犯罪的主要特點(diǎn)

與傳統(tǒng)犯罪形式相比，網(wǎng)絡(luò)犯罪具有如下幾方面主要特點(diǎn)：

一是犯罪形式“虛擬化”。與傳統(tǒng)刑事犯罪行為相比，網(wǎng)絡(luò)犯罪從形式上體現(xiàn)出了顯著的“虛擬化”特點(diǎn)。在傳統(tǒng)的刑事犯罪過(guò)程中，暴力性特點(diǎn)非常突出。犯罪嫌疑人的犯罪行為不但嚴(yán)重侵害了公民的合法權(quán)益，而且會(huì)給公民人身造成嚴(yán)重傷害。網(wǎng)絡(luò)犯罪行為雖然也在嚴(yán)重侵害公民人身財(cái)產(chǎn)安全，但是卻并未采取暴力化犯罪的方式，不會(huì)對(duì)公民人身安全產(chǎn)生直接影響。從這個(gè)意義上來(lái)說(shuō)，網(wǎng)絡(luò)犯罪具有較為突出的“虛擬化”特點(diǎn)，犯罪形式上不采取直接暴力化的方式。當(dāng)然，這種“虛擬化”只是相對(duì)的概念，僅指不采取直接暴力化的犯罪方式，并不意味著不會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)嚴(yán)重的犯罪后果。正是由于網(wǎng)絡(luò)犯罪具有“虛擬化”的特點(diǎn)，其犯罪實(shí)施過(guò)程往往被忽視，也給防范造成了嚴(yán)重的影響。

二是犯罪模式更加具有隱蔽性。傳統(tǒng)的刑事犯罪特別是暴力犯罪行為表現(xiàn)的形式非常直接，相比之下網(wǎng)絡(luò)犯罪模式則具有顯著的隱蔽化特點(diǎn)。犯罪分子利用互聯(lián)網(wǎng)媒體實(shí)施犯罪，這本身就具有一定的隱蔽化特點(diǎn)。此外，很多犯罪活動(dòng)都具有很強(qiáng)的隱蔽性，如果不具備良好的防范意識(shí)和防范知識(shí)，很容易被犯罪分子所欺騙，甚至在談話的過(guò)程中不知不覺被其欺騙。許多網(wǎng)絡(luò)犯罪行為混淆了信息技術(shù)、電子商務(wù)與網(wǎng)絡(luò)犯罪行為之間的界限，甚至披上了合法的外衣，許多公民由于缺少必要的防范意識(shí)和辨別能力，很容易就成為了對(duì)方的侵害對(duì)象。還有一些網(wǎng)絡(luò)犯罪利用了現(xiàn)代信息技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，這就讓許多社會(huì)公民根本無(wú)法防范。還有一些網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的后果具有高度的隱蔽性，許多公民在受到侵害之初根本意識(shí)不到，發(fā)現(xiàn)之后早已追悔莫及。這樣一來(lái)就延誤了案件偵破的最佳時(shí)機(jī)，導(dǎo)致很多網(wǎng)絡(luò)犯罪分子長(zhǎng)期逍遙法外。

三是網(wǎng)絡(luò)犯罪后果更加嚴(yán)重。傳統(tǒng)的刑事犯罪雖然也有較為嚴(yán)重的后果，但是與網(wǎng)絡(luò)犯罪模式相比依然還有一定的局限性。網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)多以其害公民個(gè)人財(cái)產(chǎn)安全和名譽(yù)權(quán)等為主，如果不能加以妥善防范，很多人一生的積蓄瞬間就蕩然無(wú)存了，這種危害性是傳統(tǒng)刑事犯罪很難企及的。此外，由于網(wǎng)絡(luò)犯罪具有極強(qiáng)的隱蔽性特點(diǎn)，也給案件的偵破造成了相當(dāng)大的困難，很多網(wǎng)絡(luò)犯罪案件不能在短時(shí)間內(nèi)偵破，犯罪后果持續(xù)加大，不利于被侵害對(duì)象的權(quán)益保護(hù)。

四是防范相對(duì)困難。很多傳統(tǒng)的刑事犯罪自身都具有鮮明的特點(diǎn)，只要妥善加以防范，可以在很大程度上避免受到侵害。但是網(wǎng)絡(luò)犯罪則不然，由于很多公民不具備良好的防范意識(shí)和必要的防范知識(shí)，當(dāng)遭遇網(wǎng)絡(luò)詐騙等犯罪行為的過(guò)程中無(wú)法加以及時(shí)辨別，很容易上當(dāng)受騙，成為了不法分子侵害對(duì)象。網(wǎng)絡(luò)犯罪形式非常多樣，變化頻率非?？?，犯罪分子會(huì)根據(jù)社會(huì)發(fā)展的情況和公民關(guān)注的一些熱點(diǎn)隨時(shí)調(diào)整犯罪形式，往往讓很多公民措手不及。

五是案件偵破更加困難。與傳統(tǒng)的犯罪模式相比，網(wǎng)絡(luò)犯罪案件偵破困難更多，難度更大。從犯罪形式上說(shuō)，網(wǎng)絡(luò)犯罪依托互聯(lián)網(wǎng)和現(xiàn)代信息技術(shù)，虛擬程度高、技術(shù)更新快、覆蓋范圍大，調(diào)查取證都是難題。從犯罪主體來(lái)看，網(wǎng)絡(luò)空間具有高度虛擬化的特點(diǎn)，犯罪分子可以利用網(wǎng)絡(luò)媒體偽裝出各種身份，這無(wú)疑極大地增加了案件偵破難度。從偵破過(guò)程來(lái)看，公安機(jī)關(guān)除了要掌握傳統(tǒng)的刑事案件偵破技術(shù)以外，還需要掌握互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)等，需要通過(guò)大量的技術(shù)手段取得證據(jù)、鎖定犯罪嫌疑人，這無(wú)疑大大增加了網(wǎng)絡(luò)犯罪案件偵破的困難程度。

（二）網(wǎng)絡(luò)犯罪案件的主要危害

總結(jié)起來(lái)，網(wǎng)絡(luò)犯罪案件主要具有下列幾方面危害：

一是網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)嚴(yán)重破壞了社會(huì)主義法治公平正義原則?；ヂ?lián)網(wǎng)絕非法外之地，同樣需要受到法律的約束。犯罪分子利用互聯(lián)網(wǎng)實(shí)施詐騙等犯罪行為，本身就是對(duì)社會(huì)主義法治原則的踐踏，是一種嚴(yán)重的刑事犯罪行為，必將接受法律的嚴(yán)懲。

二是網(wǎng)絡(luò)犯罪嚴(yán)重?fù)p害公民個(gè)人合法權(quán)益。無(wú)論是財(cái)產(chǎn)安全還是名譽(yù)權(quán)，都屬于公民個(gè)人的合法權(quán)益，這些權(quán)益受到法律的保護(hù)，不容被侵害和踐踏。但是網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)正是以這些公民的合法權(quán)益作為侵害對(duì)象，利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和手段大肆實(shí)施侵權(quán)，讓公民個(gè)人的合法權(quán)益受到嚴(yán)重的侵犯，這種犯罪行為必須受到法律的嚴(yán)懲。

三是網(wǎng)絡(luò)犯罪嚴(yán)重破壞了互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展環(huán)境?；ヂ?lián)網(wǎng)自身發(fā)展必須要在法律的約束之下加以實(shí)現(xiàn)，構(gòu)建和諧、平等、有序的環(huán)境是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的必然要求。構(gòu)建良好的互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展環(huán)境需要全社會(huì)共同努力。網(wǎng)絡(luò)犯罪行為嚴(yán)重?fù)p害了公民合法權(quán)益，是對(duì)互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境的嚴(yán)重破壞，互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境的公平、安全更是無(wú)從談起。

四是嚴(yán)重?fù)p害了國(guó)家對(duì)外形象。網(wǎng)絡(luò)犯罪是一個(gè)全球性的嚴(yán)重問(wèn)題，也是各國(guó)政府和司法機(jī)關(guān)著力打擊的對(duì)象。如果網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)無(wú)法得到有效懲處，犯罪分子無(wú)法得到有效制裁，網(wǎng)絡(luò)犯罪率長(zhǎng)期居高不下，該國(guó)的法治建設(shè)和發(fā)展水平就可見一斑了。因此，防范和打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪，是國(guó)家法治建設(shè)水平的一個(gè)重要體現(xiàn)，也關(guān)乎國(guó)家的對(duì)外形象，必須得到應(yīng)有的重視。

二、傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)化的歸責(zé)障礙

從現(xiàn)階段的司法實(shí)踐來(lái)看，無(wú)論傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)化的形式如何變化，但是從根本上卻無(wú)法改變其傳統(tǒng)犯罪的基本構(gòu)造以及與此相對(duì)應(yīng)的非法與罪責(zé)的內(nèi)涵。從這意義上來(lái)說(shuō)，利用網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的犯罪行為依然可以歸納為刑事犯罪行為。但是，傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)化還是從很大程度上改變了傳統(tǒng)犯罪的不法屬性和程度，也給利用刑法進(jìn)行歸責(zé)造成了一定的困惑和影響。

（一）犯罪數(shù)量及后果過(guò)度增加

相比于傳統(tǒng)的犯罪形式，網(wǎng)絡(luò)犯罪無(wú)論從案件數(shù)量還是危害后果都有顯著增加。僅以最為常見的網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪為例，犯罪分子利用互聯(lián)網(wǎng)、手機(jī)等實(shí)施多種形式的詐騙活動(dòng)，根據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，當(dāng)前每天估計(jì)會(huì)有超過(guò)10萬(wàn)名不法分子在境內(nèi)外實(shí)施網(wǎng)絡(luò)詐騙活動(dòng)。雖然經(jīng)過(guò)大量的宣傳引導(dǎo)，社會(huì)公眾的防范意識(shí)顯著提升，網(wǎng)絡(luò)詐騙案件成功率有所降低，但是從法理學(xué)的角度來(lái)說(shuō)，每次不法分子利用網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的犯罪行為都可以構(gòu)成一件犯罪案件。如果按照這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來(lái)計(jì)算，每年僅網(wǎng)絡(luò)詐騙案件就是一個(gè)天文數(shù)字。除了案件數(shù)量激增以外，目前不法分子利用網(wǎng)絡(luò)金融平臺(tái)大肆實(shí)施非法集資，涉案金額之大都是傳統(tǒng)非法集資案件前所未有的。由此可見，傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)化正在給各級(jí)司法機(jī)關(guān)造成嚴(yán)重的挑戰(zhàn)，也給社會(huì)公共秩序和人民群眾人身財(cái)產(chǎn)安全造成嚴(yán)重威脅。

（二）犯罪預(yù)備行為不法屬性存在差異

在我國(guó)刑法之中，對(duì)于預(yù)備犯罪的懲處力度相對(duì)較輕，這是由于犯罪預(yù)備行為實(shí)質(zhì)上并沒有對(duì)刑法所需要保護(hù)的特定法益造成真正的破壞，但是網(wǎng)絡(luò)犯罪的預(yù)備行為的性質(zhì)則有著很大的區(qū)別。仍以網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪為例，不法分子將詐騙信息上傳至網(wǎng)絡(luò)，這屬于犯罪預(yù)備階段，但是這個(gè)階段卻已經(jīng)產(chǎn)生了相應(yīng)的嚴(yán)重后果，社會(huì)公眾在接觸到這些信息后，一部分人會(huì)對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息安全性和真實(shí)性產(chǎn)生恐慌心理，嚴(yán)重影響網(wǎng)絡(luò)信息安全秩序。另一部分人會(huì)輕信這類詐騙信息，將個(gè)人財(cái)產(chǎn)實(shí)施了錯(cuò)誤的處分方式。因此說(shuō)，網(wǎng)絡(luò)犯罪的預(yù)備階段對(duì)于社會(huì)公共安全的威脅不再是間接的，而是直接和現(xiàn)實(shí)的。從這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，就非常有必須要對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪預(yù)備行為的犯罪屬性和刑法歸責(zé)進(jìn)行重新討論。

（三）共同犯罪定性困難

網(wǎng)絡(luò)犯罪行為中對(duì)于共同犯罪行為的定性較為困難，這是與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)自身特點(diǎn)密切相關(guān)的。按照傳統(tǒng)刑法中的共同犯罪理論，犯罪參與人之間應(yīng)當(dāng)具有雙向或者多向的意思聯(lián)絡(luò)。但是在網(wǎng)絡(luò)犯罪中，隨處可見的是單向意思聯(lián)絡(luò)模式，即有可能明知他人在實(shí)施網(wǎng)絡(luò)詐騙等犯罪行為，卻在技術(shù)、信息推廣、支付等方面為其提供幫助和支持。很顯然，這種行為無(wú)法被認(rèn)定為網(wǎng)絡(luò)犯罪的共同犯罪行為，但是卻符合刑法中共同犯罪的構(gòu)成要件。由于現(xiàn)階段國(guó)內(nèi)法律及相關(guān)司法解釋缺少相應(yīng)的規(guī)定，這就造成了法理學(xué)邏輯上的矛盾。

（四）司法管轄權(quán)存在沖突

與傳統(tǒng)犯罪不同，網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪人員可以超越地域和國(guó)界的限制，采取遠(yuǎn)程作案方式，犯罪時(shí)間和犯罪地點(diǎn)均不固定，這就給各國(guó)司法管轄權(quán)造成了沖突和混亂。網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪人員可以在全球的各個(gè)角落實(shí)施犯罪，不同國(guó)家和地區(qū)針對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪的管轄原則、處置程序等均有較大差異，這將會(huì)導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)犯罪司法管轄權(quán)的沖突更加嚴(yán)重。

（五）網(wǎng)絡(luò)犯罪證據(jù)收集困難

與傳統(tǒng)犯罪相比，網(wǎng)絡(luò)犯罪在證據(jù)收集、審查、認(rèn)定等方面均存在特殊之處，特別是電子數(shù)據(jù)信息的收集、整理及作為證據(jù)認(rèn)定面臨的挑戰(zhàn)更多。電子數(shù)據(jù)更加容易被刪除、篡改和毀壞，這就給數(shù)據(jù)信息收集保存等造成嚴(yán)重影響，也給司法機(jī)關(guān)的證據(jù)認(rèn)定帶來(lái)諸多困難。

三、傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)化刑法應(yīng)對(duì)實(shí)施路徑

一要強(qiáng)化信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的法律責(zé)任。在刑法中增設(shè)“不履行網(wǎng)絡(luò)信息安全管理義務(wù)罪”，進(jìn)一步夯實(shí)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的監(jiān)管義務(wù)，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)服務(wù)與網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)秩序，確保網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的總體安全穩(wěn)定。二要明確網(wǎng)絡(luò)犯罪預(yù)備行為的犯罪性質(zhì)。通過(guò)進(jìn)一步修訂刑法，將網(wǎng)絡(luò)犯罪的預(yù)備階段正式納入犯罪的形式規(guī)定之中，增設(shè)非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，從犯罪預(yù)備階段對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪實(shí)施打擊。

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