摘要：在家事糾紛中，調(diào)解作為一種靈活有彈性的糾紛解決機制，具有較強的適應(yīng)性。然而，家事糾紛有其特殊性，即使是進行調(diào)解，因子女并非直接的糾紛當(dāng)事人，其利益極易被邊緣化。調(diào)研我國家事調(diào)解的動態(tài)與現(xiàn)狀，分析在子女利益保護方面存在的問題，以此為出發(fā)點學(xué)習(xí)與借鑒域外國家的相關(guān)制度構(gòu)建，有針對性地提出適用我國家事調(diào)解的建議。

關(guān)鍵詞：離婚合意的認定 假離婚 協(xié)議離婚

中圖分類號：D923? 文獻標(biāo)識碼：A? 文章編號：1009-5349（2020）13-0075-02

離婚合意是夫妻雙方離婚意愿的相互契合，基于對婚姻自由原則的貫徹，婚姻當(dāng)事人的合意離婚是判定離婚的核心要件。在假離婚糾紛中，離婚合意的形式與實質(zhì)存在內(nèi)在特性，其在解決婚姻紛爭方面發(fā)揮著獨特的價值。然而，我國現(xiàn)行的關(guān)于離婚的法律規(guī)范尚不完善，不利于合理有效地認定離婚合意，因此急需采取一些可行性運行方式來判定離婚合意。

一、假離婚中離婚合意的形式與實質(zhì)

1.離婚合意之含義界定

在協(xié)議離婚里，離婚合意是解除婚姻關(guān)系的重要元素，這是由離婚的制度本體所決定的。離婚合意是夫妻雙方解除婚姻關(guān)系意愿相同的一種意思表示狀態(tài)，其主要由三個相對獨立的要素構(gòu)成：其一是“主體要素”，即做出意思表示的人需為完全民事行為能力人，不具有行為能力的人欲解除婚姻關(guān)系要通過訴訟程序進行，且合意雙方必須是婚姻當(dāng)事人，不得由他人代理;其二是“內(nèi)容要素”，即一致允諾離婚的夫妻雙方需要就財產(chǎn)分割、債務(wù)承擔(dān)、子女撫養(yǎng)等離婚后果的內(nèi)容達成全面統(tǒng)一的意見，若婚姻當(dāng)事人對其中的一項內(nèi)容產(chǎn)生了分歧，則通常意義下不認為具有離婚合意;其三是“意志要素”，即配偶雙方必須是發(fā)自內(nèi)心真誠的意愿所做出的離婚意思表示，不是受欺詐、脅迫而違背內(nèi)心真實意愿所做出的意思表示。離婚合意既可以通過口頭允諾的形式也可以經(jīng)過書面簽字的方式做出，表達的方式多樣化，夫妻雙方需至婚姻登記機關(guān)處以簽訂協(xié)議的方式做出離婚合意方可產(chǎn)生法律上的效果。

2.假離婚中離婚合意的表現(xiàn)形式

離婚合意可以通過外在表示或者內(nèi)心意思得以體現(xiàn)，而兩愿離婚的內(nèi)心意思獨限于夫妻雙方的心理活動，難以被他人識辨，因而，離婚合意成為司法實務(wù)中研究的難點所在?；陔x婚合意判定之復(fù)雜性，現(xiàn)實生活中出現(xiàn)了繁多“假離婚”現(xiàn)象。顧名思義，假離婚是夫妻雙方具備離婚能力，為達到非離婚不能達到的目的而協(xié)議離婚或法院調(diào)解離婚，并秘密約定達到目的后再復(fù)婚的身份行為[1]。誠然，假離婚現(xiàn)象的增多有其本征的原因，是規(guī)范體制尚不完善的隱性體現(xiàn)。

假離婚中離婚合意的認定蘊含對預(yù)防假離婚現(xiàn)象出現(xiàn)所做的離婚合意的認定，以及假離婚糾紛出現(xiàn)后離婚合意之認定，這彰顯了其事前預(yù)防、事后救濟的功能。在假離婚中夫妻雙方的內(nèi)心并不存在真實的離婚合意，唯在外觀上有著合意的表示形態(tài)。依照假離婚中離婚合意的外觀表現(xiàn)形式，可將其分為通謀的假離婚合意與欺詐的假離婚合意，此處的歸類是廣義的劃分，是夫妻雙方離婚意愿展示外部的行為輔之以內(nèi)心想法所做之劃分。通謀的虛假離婚合意的區(qū)分關(guān)鍵在于婚姻當(dāng)事人共同故意騙取離婚登記的心理狀態(tài)，而欺詐的離婚合意辨別核心在于配偶一方欺騙另一方的行為，其在外觀上二人有共同離婚意愿。

3.認定假離婚中離婚合意之價值所在

假離婚是一種非常態(tài)的婚姻狀態(tài)，在司法實務(wù)中，假離婚會引發(fā)多種民事糾紛，常常成為爭訟的焦點。離婚合意的認定是判斷夫妻雙方虛假離婚還是真實離婚的核心要素，在協(xié)議離婚中發(fā)揮著獨特的效用。通過對離婚合意的準(zhǔn)確認定，能夠緩和婚姻當(dāng)事人的民事糾紛，減少夫妻雙方相訴法庭的概率，從而減輕當(dāng)事人訟累，節(jié)約有限的司法資源。在配偶雙方進行離婚登記之時，如果民政登記機構(gòu)對夫妻雙方的離婚合意加以嚴格審查，就可以更好地深入貫徹落實政府的宏觀政策，減少婚姻當(dāng)事人利用政府政策漏洞的投機行為發(fā)生，對建設(shè)健康有效的市場交易秩序大有裨益。離婚合意認定可以預(yù)防假離婚現(xiàn)象的發(fā)生，在特定維度下保障債權(quán)人或者國家公權(quán)力的合法利益，維護法律權(quán)威，有益于加快建設(shè)社會誠信體系。

二、我國假離婚的離婚合意司法實踐認定方式

自改革開放以來，我國的政治、經(jīng)濟水平達到了一個全新的高度，在市場經(jīng)濟不斷發(fā)展之際亦帶來一些深層次的社會難題，相關(guān)政策的實施和人們價值觀念的改變，使得假離婚現(xiàn)象日益增多?？傮w而言，《中華人民共和國婚姻法》自2001年修正并實行至今，已經(jīng)建立起一套相對完善的規(guī)則體系，為當(dāng)代家庭關(guān)系和社會治理提供了良好的法制保障。然而，假離婚現(xiàn)象的發(fā)生卻隱性地反映了我國婚姻法律制度的不足之處。

依據(jù)《婚姻登記條例》第十三條，夫妻雙方屬于自愿離婚且符合相關(guān)程序規(guī)定就可辦理離婚登記，在此過程中，婚姻登記員對配偶雙方的離婚意愿并不需要做具體翔實的審查。此外，當(dāng)夫妻雙方以不存在離婚合意為由產(chǎn)生民事糾紛并訴至法庭時，理論上，當(dāng)事人在除斥期間內(nèi)主張離婚協(xié)議存在欺詐的情形并且提供相關(guān)有效證據(jù)，法院一般應(yīng)予以支持。然則，在司法實務(wù)中，婚姻當(dāng)事人即使有證明虛假離婚期間夫妻雙方感情和睦的證據(jù)材料，法院也難以認定離婚合意，常常駁回原告撤銷離婚協(xié)議的訴訟請求，可見法官對材料的證據(jù)能力要求較高并且并不熱衷于從離婚合意的視角審判虛假離婚訴訟案件。

三、假離婚中離婚合意認定形式可操作性構(gòu)思

我國正處于政治體制轉(zhuǎn)型時期，對于離婚合意的法律規(guī)制的缺失為解決司法實踐中頻現(xiàn)的假離婚現(xiàn)象提出重大挑戰(zhàn)性難題，通過分析我國司法歷程，以及結(jié)合基本國情，處理這項難題的有效方式有以下幾種方法可循：

1.引入相關(guān)時間法律事實

就我國目前的法律規(guī)定而言，如果夫妻雙方達成了一致的離婚合意，那么當(dāng)事人雙方只需向婚姻登記機關(guān)申請，只要符合相關(guān)程序，在一般情況下當(dāng)天就可通過協(xié)議離婚的方式解除婚姻關(guān)系。如此方便迅捷的模式下，在便利離婚當(dāng)事人、節(jié)約司法資源的背后，卻隱藏著諸多社會隱患。

由此，我國可以通過分居時限、考慮期時長、相對不聯(lián)絡(luò)期限這三類時間元素的制度設(shè)計在假離婚的認定里援引有關(guān)時間法律事實。分居行為是夫妻雙方感情確實已經(jīng)破裂的有效證明，分居時間的長短可以便捷地認定離婚的意愿，更好地判斷是否存在假離婚的情形。而考慮期的設(shè)計宗旨則在于減少當(dāng)事人雙方?jīng)_動假離婚的現(xiàn)象，婚姻當(dāng)事人經(jīng)過衡量自身利益的平衡思考，有益于做出更合理的婚姻選擇。關(guān)于考慮期的法則設(shè)計，《中華人民共和國民法典（草案）》第八百五十四條規(guī)定：自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起一個月內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚申請[2]。由此可見，我國立法對考慮期制度予以一定程度的認可。相對不聯(lián)絡(luò)是指夫妻雙方在有意愿提出離婚申請后在通信渠道上沒有情感上聯(lián)系的感情狀態(tài)，一般而言，感情確已無可挽回的破裂的直接表現(xiàn)形式就是婚姻當(dāng)事人的互相不聯(lián)絡(luò)，可能會有工作、子女等往來，但結(jié)合其實質(zhì)聯(lián)絡(luò)內(nèi)容，則可簡易地認定離婚合意。

假離婚中離婚合意的認定有其特殊性，并非能在短短的一日甚至幾小時之內(nèi)順利完成審查，其需要耗費較多時間和精力去調(diào)查，根據(jù)相關(guān)法律事實完成認定。具體而言，可以通過立法，將婚姻登記機關(guān)許可當(dāng)事人離婚的期限適當(dāng)延長，再專門指定一名或者兩名行政工作人員根據(jù)配偶雙方的時間法律事實對離婚合意進行認定。

2.健全離婚事前第三方干預(yù)機制

在我國現(xiàn)有法律體制中，協(xié)議離婚中的當(dāng)事人有夫方、妻方、婚姻登記機構(gòu)方，而婚姻登記機關(guān)在認定合意離婚中發(fā)揮的作用較為微小，繼而便利了夫妻雙方用虛假的意思表示解除婚姻關(guān)系。在這種缺乏約束體制下，設(shè)立第三方介入的見證人制度十分必要。在配偶雙方簽訂離婚協(xié)議時，需兩名或兩名以上與夫妻雙方有利害關(guān)系的證人的當(dāng)場見證并簽字署名，通過見證人的監(jiān)督與制約，為確定離婚合意的正確審查增加一道防線。

假離婚糾紛產(chǎn)生的主要原因之一在于有較多婚姻當(dāng)事人缺乏相關(guān)的法律知識，不知曉虛假離婚給家庭造成的法律后果。此時，若有專業(yè)法律知識和技能的律師或者婚姻咨詢機構(gòu)的指導(dǎo)則會使配偶雙方知道假離婚帶來的不利法律后果，從而得以減少假離婚現(xiàn)象的發(fā)生。因此，不妨設(shè)立夫妻雙方合意離婚必須聘請律師或者咨詢婚姻輔導(dǎo)機構(gòu)的前置離婚制度，通過對該程序有無的審查，既可以對防止假離婚的出現(xiàn)起預(yù)防作用，也可以有效地認定離婚合意的真實性與否。

3.審查有關(guān)政策的實質(zhì)規(guī)定

社會情勢持續(xù)變化，有些假離婚的當(dāng)事人會利用政府政策的疏漏而在一定程度上損害他人利益。隨著限購限貸政策的出臺，居民只能購買定額的房屋數(shù)量，這一政策雖能抑制“炒房”行為，但卻在某種程度上助長假離婚現(xiàn)象的發(fā)生。因而，若離婚登記機關(guān)對夫妻雙方經(jīng)常居住地是否存在限購限貸政策加以核查，就能更好地認定婚姻當(dāng)事人的離婚合意。除此之外，婚姻登記機構(gòu)還可對夫妻雙方當(dāng)?shù)氐膽艏倪w、計劃生育等諸多政策加以審查，如果解除婚姻關(guān)系能讓夫妻一方或者兩方獲得政策性利益，那么就需密切關(guān)注兩愿離婚的真實性，依法加大審查力度。

四、結(jié)語

婚姻是人們心靈的歸宿，亦是一個摻雜的系統(tǒng)，需要用法律、道德加以約束。假離婚現(xiàn)象的逐年發(fā)生與離婚合意的常年忽視有關(guān)，而要減少假離婚現(xiàn)象的發(fā)生，則必須采取適宜的手段認定夫妻雙方的離婚合意。結(jié)合目前的基本國情，通過引入相關(guān)時間法律事實、健全離婚事前第三方干預(yù)機制、審查有關(guān)政策的實質(zhì)規(guī)定的方式能使認定離婚合意愈加簡易。然而，法律制度的恒定構(gòu)想并不是萬能的，社會現(xiàn)狀隨著實際情況而變化，對于離婚合意的認定方式需要隨著實踐的變化而不斷完善發(fā)展。

參考文獻：

[1]張力，段程瀚.論協(xié)議離婚中的假離婚行為[J].廣西社會科學(xué)，2001（6）：78-80.

[2]民法典各分編草案[EB/OL].（2018-08-16）[2020-03-05].http：//www.npc.gov.cn/zgrdw/npc/lfzt/rlyw/node_35174.htm.

責(zé)任編輯：劉健

[作者簡介]賴國琴，南昌大學(xué)法學(xué)院在讀本科生，研究方向：民法。