復(fù)林

某信息公司的楚雯通過(guò)變性手術(shù)從男性變成了女性，引起公司熱議。女員工說(shuō)：“楚總監(jiān)如果上班時(shí)用女洗手間，我們?cè)趺崔k？”男員工說(shuō)：“楚總監(jiān)改頭換面變成了女人，我們適應(yīng)不了。”公司因此與她解除了勞動(dòng)合同——

變更性別引起員工熱議，她被公司解雇

35歲的楚雯原是一家互聯(lián)網(wǎng)公司的軟件開(kāi)發(fā)人員，2015年6月跳槽到北京市某信息公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)信息公司）擔(dān)任技術(shù)總監(jiān)，月薪5萬(wàn)元，勞動(dòng)合同到期日為2019年4月底。

楚雯生下來(lái)是男性，可他從小就不滿(mǎn)意自己的男兒身，經(jīng)常偷穿姐姐的衣服。上大學(xué)時(shí)，他有過(guò)做變性手術(shù)的想法，但得不到家人的理解和支持，也沒(méi)有相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)能力支撐，只好痛苦地隱忍著。

到信息公司后，楚雯在北京買(mǎi)了房子。有了獨(dú)立的居住空間，他每天下班回家后，總會(huì)第一時(shí)間換上漂亮的女式衣服，坐在鏡前梳妝打扮，欣賞自己成為女人的樣子，也很渴望以女性的形象出現(xiàn)在公眾場(chǎng)合。

生理上是男性，心理上卻認(rèn)定自己是女性，這種痛苦一直折磨著楚雯，他多次在精神衛(wèi)生中心接受心理咨詢(xún)和精神治療，始終沒(méi)有效果。2018年6月上旬，楚雯提出實(shí)施變性手術(shù)。醫(yī)生為他做了嚴(yán)格的心理測(cè)試之后說(shuō)，可以為他做手術(shù)，但直到實(shí)施手術(shù)前的最后一刻，他都可以反悔。

楚雯經(jīng)過(guò)慎重考慮，在微信上向公司副總趙輝打招呼：“我生病了，需要住院治療?！壁w輝表示同意。

實(shí)際上，楚雯當(dāng)時(shí)已入住上海某醫(yī)院進(jìn)行性別重置手術(shù)。2018年7月中旬，楚雯在微信上告知趙輝：“醫(yī)生通知我下周可以出院了，但是出院后我還不能像正常人一樣走路、坐著，只能在家休息。我申請(qǐng)居家辦公一段時(shí)間?！壁w輝回復(fù)：“你好好休養(yǎng)，能恢復(fù)工作時(shí)告訴我?！钡?，三天后，趙輝在微信上給他留言：“你把有關(guān)病情的醫(yī)院證明發(fā)給公司人事主管和我。很多工作需要當(dāng)面溝通，我建議你只能再休一個(gè)月病假?！?/p>

2018年8月21日，楚雯通過(guò)辦公系統(tǒng)提交病假申請(qǐng)單，請(qǐng)假原因是手術(shù)，附件是2018年7月19日醫(yī)院出具的病情及診斷：易性癥，目前已完成轉(zhuǎn)性手術(shù)，建議全休兩個(gè)月。

這下，楚雯從男性變成女性的消息很快在公司內(nèi)部成了頭條，引起員工熱議。有的女員工還產(chǎn)生了恐慌心理，向領(lǐng)導(dǎo)提出疑問(wèn)：“楚總監(jiān)如果上班時(shí)用女洗手間，我們?cè)趺崔k？”一些男員工也說(shuō)：“楚總監(jiān)改頭換面變成了女人，我們適應(yīng)不了?！?/p>

2018年8月27日，信息公司向楚雯的住址郵寄了返崗?fù)ㄖ獣?shū)，回單顯示他人代簽收。9月6日，信息公司又向楚雯郵寄了解除勞動(dòng)合同通知書(shū)：“你自2018年7月2日至今連續(xù)曠工，公司通知你于2018年8月31日前返崗，但你至今未返崗，故解除與你的勞動(dòng)合同?！?/p>

“這是歧視，你們侵犯了我的就業(yè)權(quán)！”

信息公司兩次通知期間，楚雯正在泰國(guó)休養(yǎng)。接到快遞員通知取件的電話(huà)時(shí)，她不知道其中內(nèi)容，委托他人代為簽收。2018年9月11日，楚雯回到北京取了郵件才知道被公司解雇，她立即打電話(huà)向人事主管抗議：“公司是因?yàn)槲易隽俗冃允中g(shù)，才解除了與我的勞動(dòng)合同，這是歧視，你們侵犯了我的就業(yè)權(quán)！”

趙輝約楚雯在一家西餐廳當(dāng)面溝通。楚雯以一身女性裝扮出現(xiàn)在趙輝面前，說(shuō)她每月要還2萬(wàn)元的房貸，不能失業(yè)，希望公司收回成命。趙輝面露難色：“我無(wú)能為力?！比缓蟀岩环夤境鼍叩臅?shū)面函件遞給了楚雯。

楚雯打開(kāi)仔細(xì)閱讀：楚先生，公司作為雇主，需要保護(hù)全體員工的合法、正當(dāng)權(quán)利。這種權(quán)利包括保障其他員工不在恐懼、不安、倫理尷尬的狀態(tài)下工作。最近，公司僅就您的如廁問(wèn)題，征求了員工意見(jiàn)，女同事堅(jiān)決反對(duì)您使用女廁所，男同事也反對(duì)您使用男廁所。公司對(duì)此想不出萬(wàn)全之策，故做出如此決定，希望您能理解配合。

楚雯心知多說(shuō)無(wú)益，遂告知趙輝，她將通過(guò)法律途徑維護(hù)自己的就業(yè)保障權(quán)。

2018年11月22日，楚雯向轄區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求信息公司撤銷(xiāo)解除勞動(dòng)合同通知書(shū)，繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，并支付她病假期間的工資差額以及公司給她發(fā)通知后未再支付給她的工資。2019年2月12日，仲裁委員會(huì)做出裁決，支持楚雯的請(qǐng)求。

信息公司不服仲裁裁決，向公司所在地管轄法院提起訴訟。

一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，楚雯理應(yīng)知曉公司的請(qǐng)假流程，她的病情并非突發(fā)疾病，應(yīng)該提前履行請(qǐng)假手續(xù)，但她并未提前履行請(qǐng)假手續(xù)，而是在手術(shù)前通過(guò)微信告知其直接領(lǐng)導(dǎo)，手術(shù)后也是通過(guò)微信與該直接領(lǐng)導(dǎo)溝通術(shù)后恢復(fù)所需時(shí)間及仍需請(qǐng)病假的情況，故楚雯的請(qǐng)假程序明顯存在瑕疵。但是，楚雯雖然未及時(shí)履行線(xiàn)上請(qǐng)假手續(xù)，但其在手術(shù)前、后均向其主管領(lǐng)導(dǎo)口頭請(qǐng)假，應(yīng)視為已告知用人單位請(qǐng)休病假事宜。主管領(lǐng)導(dǎo)明確表示同意，應(yīng)視為代表用人單位行使用工管理權(quán)。事后楚雯亦通過(guò)辦公系統(tǒng)提交休假申請(qǐng)、補(bǔ)交病假材料。

同時(shí)，楚雯的病情具有特殊性和私密性，從診斷到手術(shù)再到康復(fù)和社會(huì)復(fù)歸，都需要一定的時(shí)間，故楚雯出于保密動(dòng)機(jī)，請(qǐng)假時(shí)僅向其直接領(lǐng)導(dǎo)口頭告知，是出于自我保護(hù)的本能行為，不應(yīng)嚴(yán)加苛責(zé)。

據(jù)此， 一審法庭依法判決，信息公司與楚雯繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，支付楚雯病假期間的差額工資，支付違法解除與楚雯的勞動(dòng)合同期間未支付的工資。

二審法院：支持一審法院繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的判決

信息公司不服一審判決，上訴至北京市第一中級(jí)人民法院。

二審期間，信息公司提出，楚雯沒(méi)有按照規(guī)章制度履行請(qǐng)假手續(xù)，公司據(jù)此做出解除勞動(dòng)合同決定，并不違法。另外，信息公司還稱(chēng)，即便法院認(rèn)為公司解雇楚雯的行為違法，雙方也無(wú)法繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。公司的技術(shù)總監(jiān)職位，具有必要性和唯一性。楚雯長(zhǎng)時(shí)間不在崗，公司迫不得已花高薪另外招人替代，現(xiàn)楚雯已經(jīng)離開(kāi)該崗位14個(gè)月，無(wú)論是從現(xiàn)實(shí)可能性還是從楚雯的身體狀況考慮，都無(wú)法讓楚雯繼續(xù)上班。同時(shí)，雙方的勞動(dòng)合同已于2019年4月到期，客觀上雙方也不具備繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的基礎(chǔ)。楚雯變更性別，公司部分員工表示無(wú)法與她共事。二審法庭上，信息公司還要求二審法院判決其無(wú)須支付楚雯病假期間的工資差額和“曠工”的工資。

針對(duì)信息公司的上訴意見(jiàn)，楚雯答辯，公司的行為違反了包容、平等和非歧視的現(xiàn)代職業(yè)理念，這與公司從事互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)嚴(yán)重不符，信息公司解除勞動(dòng)合同的真正原因是就業(yè)歧視。

二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，楚雯所患的易性癥是一種少見(jiàn)的性別認(rèn)同障礙，屬于精神類(lèi)疾病。根據(jù)原國(guó)家衛(wèi)生計(jì)生委辦公廳發(fā)布的《性別重置技術(shù)管理規(guī)范（2017年版）》的規(guī)定，進(jìn)行性別重置手術(shù)的對(duì)象應(yīng)當(dāng)滿(mǎn)足的條件包括：對(duì)性別重置的要求至少持續(xù)5年以上且無(wú)反復(fù)過(guò)程，術(shù)前接受心理、精神治療1年以上且無(wú)效等。由此可見(jiàn)，在上述條件下，楚雯選擇做性別重置手術(shù)對(duì)他而言無(wú)疑是一個(gè)重大的人生抉擇，這一抉擇的確定時(shí)間只能來(lái)自于其做手術(shù)前的最后一刻，這與進(jìn)行普通常規(guī)手術(shù)具有極大不同。

因此，雖然楚雯做手術(shù)并非突發(fā)事件，但私密性和抉擇的難以確定性，決定了楚雯選擇手術(shù)當(dāng)天向主管領(lǐng)導(dǎo)口頭請(qǐng)假，并于事后申請(qǐng)線(xiàn)上審批的行為符合一般人的邏輯和認(rèn)知，其行為具有合理性。

至于信息公司提出的繼續(xù)履行勞動(dòng)合同會(huì)涉及楚雯的如廁問(wèn)題以及其他同事心理上的不適問(wèn)題，公安機(jī)關(guān)已經(jīng)依據(jù)公安部治安管理局《關(guān)于公民手術(shù)變性后變更戶(hù)口登記性別項(xiàng)目有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)》，將楚雯的性別由男性更改為女性，楚雯即有權(quán)以女性的身份如廁，其他同事也應(yīng)當(dāng)接受楚雯的新性別，以包容的心態(tài)與其共事。

2020年1月3日，北京市第二中級(jí)人民法院做出終審判決，支持一審法院要求信息公司繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的判決。

編后：

現(xiàn)代社會(huì)呈現(xiàn)出愈加豐富多元的趨勢(shì)，人們要學(xué)會(huì)接納這些新生事物，除非它威脅到了他人、集體、國(guó)家或社會(huì)公共利益。人類(lèi)過(guò)往習(xí)慣于按照生理性別去認(rèn)識(shí)他人，但總會(huì)有一些人要按照自己的體驗(yàn)和感受來(lái)表達(dá)他們的性別，對(duì)于這樣的表達(dá)，大眾往往需要重新認(rèn)識(shí)和包容。畢竟，只有人們能容忍多元化的生存方式，才能為法治社會(huì)奠定寬容的文化基礎(chǔ)，這也體現(xiàn)了“社會(huì)寬容乃法治之?！钡牡览?。

〔編輯：潘金瑞〕