秦風(fēng)

女職工產(chǎn)假期滿(mǎn)后，遲遲不上班。單位以曠工為由解除雙方勞動(dòng)合同，女職工提起訴訟，要求單位支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金，并補(bǔ)足生育津貼差額。法院判決——

產(chǎn)后未按公司通知上班，被視為曠工遭解雇

現(xiàn)年30歲的顏菁，于2009年10月入職無(wú)錫市童沁服裝公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)童沁公司）。2017年2月，童沁公司成立產(chǎn)品開(kāi)發(fā)部，顏菁被調(diào)到該部從事設(shè)計(jì)師工作，與公司簽了三年期的勞動(dòng)合同。人力資源部門(mén)向顏菁告知《員工手冊(cè)》內(nèi)容，其中考勤與假期管理制度規(guī)定：未請(qǐng)假或請(qǐng)假未獲批準(zhǔn)者，上班未到，扣除當(dāng)天工資、當(dāng)月滿(mǎn)勤獎(jiǎng)及全部獎(jiǎng)金，累計(jì)曠工三天，做開(kāi)除處理。

2017年11月，顏菁生下女兒。不久，無(wú)錫市社會(huì)保險(xiǎn)基金管理部門(mén)向童沁公司撥付顏菁的生育津貼約1.4萬(wàn)元，童沁公司向顏菁支付了生育津貼約1.2萬(wàn)元。次年7月，童沁公司將顏菁編入個(gè)人承包的生產(chǎn)班組，并在社會(huì)保險(xiǎn)部門(mén)將顏菁的用人單位變更登記為無(wú)錫金吟人力資源有限公司。顏菁在微信上向公司副總顧健表示拒絕變更隸屬單位。

2018年8月16日，童沁公司向顏菁發(fā)出通知函：顏菁從2017年11月1日休產(chǎn)假起，至今未銷(xiāo)假上班。因考慮到你家中的特殊情況，公司與你一再協(xié)調(diào)上班時(shí)間?，F(xiàn)請(qǐng)你于2018年9月1日來(lái)公司上班，準(zhǔn)時(shí)到崗。通知函還要求顏菁在三日內(nèi)給出明確答復(fù)，否則，童沁公司將按個(gè)人離職為她辦理手續(xù)。

顏菁收到通知后，于2018年8月18日通過(guò)微信向公司人力資源部發(fā)出回復(fù)函：通知函中稱(chēng)我至今未銷(xiāo)假上班，實(shí)際上是我在今年3月已向公司請(qǐng)假，按公司以往默認(rèn)并執(zhí)行至今的慣例，我將在孩子斷奶后上班。我自休產(chǎn)假以來(lái)，公司從未向我支付過(guò)任何薪資，連我的養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)保費(fèi)用都是我自己按月把錢(qián)交給副總顧健，請(qǐng)公司代為繳納的，公司至今無(wú)任何損失。公司也沒(méi)有任何書(shū)面文件明確告知我上班后的工作去向和職位安排。在此，我再次聲明，拒絕公司未經(jīng)我本人同意，將我編入個(gè)人承包班組的分配。同時(shí)，如公司確有實(shí)際困難，我同意和公司解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系。

2018年9月1日至3日，顏菁未到崗上班。公司于2018年9月5日通過(guò)微信向顏菁發(fā)出曠工離職通知書(shū)：根據(jù)公司相關(guān)制度，你的行為已視同曠工，連續(xù)曠工3日按自動(dòng)離職處理。因此，自2018年9月4日起，公司與你解除勞動(dòng)關(guān)系。

女職工法庭維權(quán)，部分請(qǐng)求被支持

2018年10月9日，顏菁向無(wú)錫市梁溪區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，12月10日被告知終結(jié)仲裁審理。隨后，顏菁將童沁公司告到了無(wú)錫市梁溪區(qū)人民法院，要求童沁公司補(bǔ)發(fā)生育津貼8000元，并支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金9萬(wàn)元。

法庭上，顏菁訴稱(chēng)，2018年7月23日，童沁公司擅自將她的用人單位變更為第三方公司，此行為表明童沁公司已實(shí)質(zhì)解除了與她的勞動(dòng)合同，并非只是更換社會(huì)保險(xiǎn)的繳納主體，系違法解除勞動(dòng)合同，故應(yīng)支付賠償金。同時(shí)，童沁公司為她繳納的社會(huì)保險(xiǎn)中，工資基數(shù)過(guò)低，導(dǎo)致其生育津貼相差很大，且童沁公司存在扣發(fā)部分生育津貼的行為，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足。

童沁公司辯稱(chēng)，公司已將社會(huì)保險(xiǎn)基金發(fā)放的生育津貼支付給顏菁，顏菁主張的其余生育津貼屬于社會(huì)保險(xiǎn)待遇，應(yīng)當(dāng)由社會(huì)保險(xiǎn)部門(mén)補(bǔ)足。因顏菁曠工多日，公司與其解除勞動(dòng)合同并不違法。關(guān)于顏菁提出的將其調(diào)入第三方公司，實(shí)際情況是公司副總顧健通過(guò)微信明確告知她變更社會(huì)保險(xiǎn)代理單位，只是辦理社會(huì)保險(xiǎn)的需要，且顏菁在職期間，其社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系也一直是由無(wú)錫市人力資源市場(chǎng)代理。為證明其主張，童沁公司向法庭提交了顏菁與顧健的微信聊天記錄、社會(huì)保險(xiǎn)代理信息照片。顏菁認(rèn)可該證據(jù)的真實(shí)性。

經(jīng)過(guò)開(kāi)庭質(zhì)證，法院認(rèn)定：根據(jù)《江蘇省女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第12條，“用人單位應(yīng)當(dāng)給予生育或者終止妊娠的女職工下列保護(hù)：（一）生育的，享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天，符合《江蘇省人口與計(jì)劃生育條例》規(guī)定生育的，延長(zhǎng)產(chǎn)假30天?！鳖佪家蛏梢婪ㄏ硎?28天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前休假15天，從顏菁生產(chǎn)時(shí)間推算，產(chǎn)假應(yīng)當(dāng)自2017年11月9日起至2018年3月16日止，因顧健準(zhǔn)許顏菁在產(chǎn)假期滿(mǎn)后休事假3個(gè)月，故顏菁可休事假至2018年6月16日。

一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，顏菁在童沁公司要求她在2018年9月1日到崗上班后，拒不到崗，截至2018年9月3日已構(gòu)成無(wú)故曠工三天，系嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律的行為。結(jié)合《員工手冊(cè)》有關(guān)曠工累計(jì)三天作開(kāi)除處理的規(guī)定，并根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》有關(guān)規(guī)定，童沁公司以曠工為由解除與顏菁的勞動(dòng)合同，符合法律規(guī)定。

同時(shí)，女職工生育享受產(chǎn)假的，可以依照國(guó)家規(guī)定享受生育津貼。童沁公司在收到社會(huì)保險(xiǎn)部門(mén)撥付的生育津貼后應(yīng)當(dāng)全額支付給顏菁，故顏菁要求童沁公司支付未足額支付的生育津貼，予以支持。

2019年8月，無(wú)錫市梁溪區(qū)人民法院做出一審判決，童沁公司支付顏菁生育津貼約2000元;駁回顏菁的其他訴訟請(qǐng)求。對(duì)此，顏菁當(dāng)場(chǎng)表示不服。

勞動(dòng)關(guān)系可以解除，生育津貼應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足

2019年8月29日，顏菁向無(wú)錫市中級(jí)人民法院提起上訴。她提出，她生育前的月平均工資約為5000元，根據(jù)《江蘇省女職工生育保險(xiǎn)規(guī)定》，童沁公司少發(fā)她生育津貼1萬(wàn)多元，而非一審判決中的約2000元。童沁公司擅自將她的用人單位變更為第三方公司，表明童沁公司已實(shí)質(zhì)解除與她的勞動(dòng)合同，并非只是更換社會(huì)保險(xiǎn)的繳納主體，故其行為違法，應(yīng)支付賠償金。

二審開(kāi)庭時(shí)，雙方均未提供新證據(jù)。二審法院歸納雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)有兩個(gè)方面：

第一，童沁公司是否足額支付了生育津貼。顏菁提出生育津貼低于她產(chǎn)假前工資的主張，提供了5個(gè)月的工資條，童沁公司對(duì)工資條的真實(shí)性沒(méi)有異議，也認(rèn)可以工資條計(jì)算顏菁產(chǎn)假前的平均工資。

二審法院查明并認(rèn)定，2018年2月12日，無(wú)錫市社會(huì)保險(xiǎn)基金管理部門(mén)向童沁公司支付了顏菁的生育津貼約1.4萬(wàn)元，而童沁公司僅向顏菁支付生育津貼約1.2萬(wàn)元。顏菁產(chǎn)假前5個(gè)月工資約為2.1萬(wàn)元，她享受的生育津貼低于她產(chǎn)假前的工資標(biāo)準(zhǔn)，故童沁公司應(yīng)予以補(bǔ)足。經(jīng)計(jì)算，顏菁主張的8000元并未超過(guò)應(yīng)補(bǔ)發(fā)的金額，依法予以支持。

第二，童沁公司解除與顏菁的勞動(dòng)合同是否合法。2018年7月23日，童沁公司在社會(huì)保險(xiǎn)部門(mén)將顏菁的用人單位變更登記為無(wú)錫金吟人力資源公司。顏菁主張?jiān)撔袨楸砻鞴疽呀?jīng)非法解除雙方的勞動(dòng)合同。但現(xiàn)有證據(jù)證明，直至2018年8月，顏菁仍通過(guò)微信與童沁公司溝通上班事宜。因此，法庭采信童沁公司的陳述。

二審法院指出，作為勞動(dòng)者，顏菁應(yīng)接受企業(yè)的管理，在童沁公司要求其在2018年9月1日到崗上班后，顏菁應(yīng)及時(shí)到崗。但截至2018年9月3日，顏菁仍未到崗，該行為已構(gòu)成無(wú)故曠工，嚴(yán)重違反基本勞動(dòng)紀(jì)律。根據(jù)童沁公司《員工手冊(cè)》和有關(guān)法律的規(guī)定，童沁公司以曠工為由解除與顏菁的勞動(dòng)合同并不違法，故童沁公司無(wú)須支付顏菁賠償金。

2019年12月22日，無(wú)錫市中級(jí)人民法院二審落槌，改判支持顏菁的部分上訴請(qǐng)求，童沁公司補(bǔ)發(fā)顏菁生育津貼8000元。

法官點(diǎn)評(píng)：

生育津貼是對(duì)職業(yè)婦女因生育而離開(kāi)工作崗位期間，由生育基金統(tǒng)籌保險(xiǎn)支付的收入損失補(bǔ)償。生育津貼與為職業(yè)婦女提供的醫(yī)療服務(wù)、產(chǎn)假共同構(gòu)成了生育保險(xiǎn)制度。

根據(jù)《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第八條規(guī)定：“女職工產(chǎn)假期間的生育津貼，對(duì)已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，按照用人單位上年度職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)由生育保險(xiǎn)基金支付;對(duì)未參加生育保險(xiǎn)的，按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付。女職工生育或者流產(chǎn)的醫(yī)療費(fèi)用，按照生育保險(xiǎn)規(guī)定的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，由生育保險(xiǎn)基金支付;對(duì)未參加生育保險(xiǎn)的，由用人單位支付?！薄督K省城鎮(zhèn)職工生育保險(xiǎn)辦法》規(guī)定：“女職工每天生育津貼標(biāo)準(zhǔn)為上年度本單位職工月平均工資除以30天之商;低于本人工資標(biāo)準(zhǔn)的，由單位補(bǔ)足?！蓖吖疚窗凑丈ｋU(xiǎn)規(guī)定的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，為顏菁以月工資標(biāo)準(zhǔn)為基數(shù)足額繳納生育保險(xiǎn)，故應(yīng)補(bǔ)足差額部分。

〔編輯：潘金瑞〕