劉婧

摘要：合同法第七十三條規(guī)定：“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔?！边@是我國民事立法史上的一大進步，是吸收國外先進法律文化為我所用的成功范例。

關鍵詞：代位權;權能;權利

隨著市場經濟的發(fā)展，債務糾紛日漸增多。但是，由于不少債務人在負債以后不努力清償債務，特別是怠于行使其到期債權，而使債務案件的執(zhí)行陷入困境，債權人的利益難以保障。有鑒于此，1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過《中華人民共和國合同法》，首次確立了債權人的代位權制度。合同法第七十三條規(guī)定：“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。”這是我國民事立法史上的一大進步，是吸收國外先進法律文化為我所用的成功范例。為了更好地理解和掌握債權人的代位權制度，本文擬就這一制度的相關問題作一些粗淺探討。

一、債權人代位權的概念和特征

1、概念

合同法第73條規(guī)定：“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權屬于債務人自身的除外。”債權人代位權，起始于羅馬法中的代位請求權亦稱間接訴權。在羅馬法中，有一種代位請求權制度，其含義是指債權人對于債務人不行使自己的權利而影響債權人權利實現(xiàn)時，債權人可以自己的名義代替?zhèn)鶆杖诵惺箼嗬臋嗬?。但是，現(xiàn)代意義上的債權人的代位權，卻是1804年的《法國民法典》最先規(guī)定的?！斗▏穹ǖ洹返?166條規(guī)定：但債權人得行使其債務人的一切權利和訴權，惟權利和訴權專屬于債務人個人者，不在此限。這一規(guī)定對后世各國民法產生了重大影響。大陸法系國家的民法普遍規(guī)定了債權人的代位權。我國《合同法》也正式確立了債權人的代位權。所謂代位權，是指當債務人怠于行使其對第三人享有的到期債權而損害債權人的利益時，債權人為保全自己的債權，可以自己的名義行使債務人對第三人權利的權利。簡言之，就是債權人以自己的名義行使債務人到期債權的權利。簡言之，就是債權人以自己的名義行使債務人到期債權的權利。例如，某甲與某乙訂有貨物買賣合同，甲向乙交付貨物后，乙就應當履行支付貨款的義務。另一方面，丙向乙借款，丙應向乙返還本金及利息。如果丙不還乙的借款，就可能影響乙向甲支付貨款。在這種情況下，乙應當積極向丙追索到期借款，以便向甲支付貨款。如果乙不向丙追索到期借款，就會對甲造成損害。在這種情形下，甲可以請求人民法院以甲的名義向丙行使債權。

2、特征

（1）代位權是一種法定權能，無論合同當事人是否約定，債權人都可享有這種權能。正如占有權、使用權、收益權和處分權是所有權的權能一樣，請求權、受償權、代位權和撤銷權是債權的重要權能。代位權作為債權的固有權能，隨著債權的產生而產生、移轉而移轉、消滅而消滅。

（2）代位權是債權人代替?zhèn)鶆杖讼騻鶆杖说膫鶆杖酥鲝垯嗬臋嗬４粰嗍莻鶛嗨逃械囊环N特別權利，它體現(xiàn)了債的對外效力，即債權人的債權在及于債權人（債的對外效力）的同時，也可以及于與債務人發(fā)生債務的第三人。代位權所針對的是債務人不行使債權的消極行為，行使代位權旨在通過保護債務人的財產進而實現(xiàn)債權人的債權。

（3）代位權是債權人以自己的名義代替?zhèn)鶆杖讼騻鶆杖说膫鶆杖诵惺箼嗬?，所以代位權不是代理權，不適用有關代理權的法律規(guī)定。代位權的行使，雖可保持或增加債務人的財產，但其行使權利的出發(fā)點不是債務人的利益，而是債權人的利益。其權利基礎的前提是債務人怠于行使其到期債權。

二、債權人代位權的成立要件

債權人代位權作為債權人的一種特別權利，可以說，任何債權人在債權產生時，都普遍享有。但這并不意味著債權人在任何時候都可以行使代位權。代位權的行使，通常需符合以下幾個條件時才成立：

1、債務人須享有對第三人的權利

債務人對第三人的權利是債權人代位權的標的。代位權屬于涉及第三人的權利，如果債務人沒有對第三人的權利，則代位權不存在行使的標的基礎。代位權行使的權利十分廣泛，但主要是財產權利，包括合同債權、不當?shù)美颠€請求權、無因管理償還請求權、損害賠償請求權、物權及物上請求權等等。

2、債務人怠于行使其到期債權

債務人怠于行使其到期債權，是指債務人應行使且能行使卻不行使其到期債權的狀態(tài)。所謂應行使，是指債務人若在此時不及時行使，其對第三人的權利可能滅失。例如，請求權因訴訟時效屆滿而消滅;受償權因不申報破產債權而喪失。所謂能行使，是指債務人不存在任何行使權利的障礙，債務人在客觀上有能力行使其權利。所謂不行使，是指債務人消極地不作為。至于債務人的不作為是否出于債務人的過錯，其原因如何，都可以不問。

3、債務人債務履行已陷于遲延

若債務履行還未到履行期限，債權人權利是否能夠順利實現(xiàn)還難以預料。這時債務人權利的怠于行使與債權人權利的實現(xiàn)之間無直接關系，不能產生代位權的行使。

4、債務人債權的怠于行使損害了債權人的債權

代位權的設定是以增加債務人財產進而增強債務人的責任能力為目的，如果債務人的財產用于清償其所有債務，債務人應增加的財產不增加甚至減少，都不會危及債權的實現(xiàn)，對債權無任何損害，債權人就不得行使其代位權。只有債務人的行為會損害債權時，才有對債權進行保護的必要。判定是否對債權造成了損害，就是看債務人的財產是否足以清償債務。如果債務人的財產已不足以清償全部債務，則其應增加而未增加財產的行為就是對債權人債權的損害。

5、債權人的債權非專屬于債務人自身

可以代位行使債務人的權利，必須是非專屬于債權人自身的權利。專屬于債務人自身的權利，是指與債務人的自身緊密關系、密不可分的權利，例如撫養(yǎng)請求權、人身權等，這些權利缺乏可分離性、可代替性，因而不能成為代位權的標的。

三、債權人代位權的行使

代位權制度的設計，突破了傳統(tǒng)債權債務關系的局限，是合同履行制度中的特殊制度。它在一定意義上講是擴張了債權人的債權行使范圍。法律之所以允許擴張債權人的債權行使范圍，緣于合同的訂立與履行是建立在債務人的全部資信上。從財會的角度來看，債務人對第三人尚未行使的權利屬于債務人的資產，在債務人的資產負債表中屬于資產范疇。但代位權制度畢竟是基于特殊情況設計的特殊制度，其行使與一般債權的行使有所不同：

1、代位權的行使應以債權人自己的名義進行

代位權制度的設計是通過保持債務人的權利來實現(xiàn)債權人自己的權利。所以，代位權是為保全債權而代債務人行使其權利，而非扣押債務人的權利或就收取的財產有優(yōu)先受償權，因而代位權是實體法上的權利，而非訴訟程序上的權利。表面上看，這違背了債的相對性特征，但從債權人的角度來講，其債權的擴張并不是隨心所欲的，在符合擴張的前提下，其擴張的目的旨在保障自己權利的實現(xiàn)。從債務人的角度來看，債權人代位權的行使并未損害債務人的利益。從債務人自己的資產負債表上看，只有債權與債務數(shù)量相抵。從第三人的角度來看，只是債務的履行對象發(fā)生了相應的變化，債務履行的數(shù)量并無變化，實際利益并未受到損害。如果一個債務人有數(shù)個債權人，各個債權人在符合法律規(guī)定的條件下均可以行使代位權。當然，如果一個債權人已就某項債權行使了代位權，其他債權人則不能就該項權利再行使代位權。

2、代以位權的行使以債權人的債權為限

代位權的行使不僅涉及到債權人的利益，而且涉及到債務人以及債務人的債務人的利益。立法對債權人代位權的行使范圍作出規(guī)定，即以債權人債權為限，既可滿足債權人的利益得以實現(xiàn)，也可防止債權人代位權的濫用。

3、債權人行使代位權應當通過人民法院進行

在我國，債權人代位權的行使，必須借助國家司法機關的公力救濟手段，禁止債權人私力救濟，這樣才能有效地防止債權人濫用代位權。

4、債權人行使代位權的必要費用由債務人負擔

債權人行使代位權主要是由于債務人怠于行使其債權，對債權人造成了損害，債權人行使代位權并未獲得額外的利益，所支付的必要費用應當由債務人負擔。

四、債權人代位權行使的法律效力

1、對債務人的效力

債權人行使代位權提起訴訟后，債務人對第三人的權力，并不因代位權之行使而轉讓于債權人，債務人應保持其處分權。具體表現(xiàn)為以下幾點：

（1）債權人行使代位權時，債務人仍可參加訴訟，并對有關事項發(fā)表意見，債務人仍有與第三人和解的權利。

（2）如果債權人敗訴，其判決效力并不及于債務人，債務人仍可就同一請求另行起訴，并不違反一事不再理原則。

（3）當債權人行使代位權后，由于重大過失而損害債務人的權利時，債務人可以對債權人提起損害賠償之訴。

（4）債權人行使代位權的判決生效后，債權人不得直接受領第三人的財產。如果判決發(fā)生法律效力后，債務人怠于行使申請強制執(zhí)行權，債權人可以直接向人民法院提出申請，變更執(zhí)行主體，參加到執(zhí)行程序中來。

2、對債權人的效力

債權人基于實體法的規(guī)定，在債務人怠于履行其第三人的到期債權時，有權以自己的名義提起訴訟，成為訴訟主體，并有權履行債務人的程序訴權和實體訴權。但其判決效力并不直接及于債權人，債權人無權就第三人交付的財物直接受領。債權人不是實體權利的直接享有者，只有在債務人怠于受領時，才可由債權人代位受領，其受領的財產利益不得專供自己的債權，如果要以受領的財產清償自己的債權，須經債務人同意。債權人以債務人的權利進行清償不得超過對債務人債權的范圍。另外，債權人因行使代位權所支出的費用，應由債務人負擔，債權人并享有對此項費用優(yōu)先受償?shù)臋嗬?/p>

3、對第三人效力

（1）第三人因債權人代位權的行使，其法律上的地位與債務人自己行使權利時相同，凡可對抗債務人的事由皆可以對抗債權人。

（2）債權人已經著手實施代位權并提起對第三人的訴訟后，在訴訟進行中，如債務人對其債權實施了處分行為，如拋棄、免除、讓與等，第三人不得以債務人的處分事由對抗債權人。

（3）在債權人行使代位權提起訴訟后，第三人對債務人的清償行為應為無效。第三人不得以此事由對抗債權人，債權人有權請求人民法院予以撤銷。

4、對其他債權人的效力

債權人行使代位權提起訴訟后，債務人在此期間對其他債權人的個別清償行為應為無效。行使代位權的債權人有權請求人民法院予以撤銷，并通知其他債權人參加訴訟程序行使代位權。其判決的效力應當及于其他債權人，但先起訴的債權人就已發(fā)生的訴訟費用有優(yōu)先受償?shù)臋嗬鶆杖素敭a由各債權人按比例分配。那么，未申請參加訴訟的債權人可否在執(zhí)行階段申請進入執(zhí)行程序，參與執(zhí)行財物的分配？本文認為不應允許。因為設立代位權制度的目的，是為了起到對債權的積極保全作用，如允許其他債權人直接進入執(zhí)行程序，這勢必導致以下三種后果：一是債權人怠于行使代位權;二是影響行使代位權時訴訟請求的范圍。一般認為，在行使代位權時，不能超過債權的范圍，判決的結果也必然以此請求范圍為限，因此執(zhí)行范圍亦同。如允許其他債權人直接進入執(zhí)行程序，勢必影響已行使了代位權的債權人的利益;三是依據(jù)我國民事訴訟的規(guī)定，未經訴訟程序或督促程序，不允許直接成為執(zhí)行程序的權利主體。因此允許其他債權人直接進入執(zhí)行程序參加執(zhí)行財產的分配無法依據(jù)。

參考文獻

[1]王家福主編：《中國民法學 民法債權》法律出版社1991譯版

[2] 陳小君主編：《合同法學》中國政法大學出版社1999年版

[3] 王利明、崔建遠著：《合同法新論總則》中國政法大學出版社1996年版

[4] 周林彬主編：《比較合同法》蘭州大學出版社1989年版

[5] 梁慧星主編《民商法論叢》第2、4、8卷法律出版社出版

[6] 涂景和主編《中華人民共和國合同法通釋》中國檢察出版社1999年版

[7] 郭明瑞著：《擔保法原理與實務》中國方正出版社1995年版

[8] 《人民司法》2000年合訂本