摘要：商業(yè)秘密一般涉及到企業(yè)的關(guān)鍵技術(shù)、主要客戶等重要信息，商業(yè)秘密很有可能就是企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力。如今，商業(yè)秘密案件的覆蓋范圍廣泛，侵權(quán)案例涉及各行各業(yè)。從經(jīng)濟(jì)角度分析商業(yè)秘密保護(hù)制度可以更好地理解其理論基礎(chǔ)。本文從商業(yè)秘密的特征出發(fā)，結(jié)合我國(guó)對(duì)商業(yè)秘密的法律保護(hù)，對(duì)其進(jìn)行法律經(jīng)濟(jì)分析，論證商業(yè)秘密保護(hù)制度的必要性。

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密;法律保護(hù);經(jīng)濟(jì)分析

商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有一定技術(shù)實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取必要安全保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。商業(yè)秘密是企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，它關(guān)乎企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力，對(duì)企業(yè)的持續(xù)生存和發(fā)展至關(guān)重要，有人認(rèn)為它的影響力甚至關(guān)系到企業(yè)的生死存亡。

一、商業(yè)秘密的特征

我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條規(guī)定：“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息?！币话阋饬x上，商業(yè)秘密的要件包括：秘密性、實(shí)用性與價(jià)值性、保密性。

（一）秘密性認(rèn)定

秘密性是指商業(yè)秘密所處的一種狀態(tài)，它是秘密的，沒(méi)有公開(kāi)過(guò)。秘密性是構(gòu)成商業(yè)秘密的本質(zhì)特征，也是商業(yè)秘密區(qū)別于其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的主要特征和標(biāo)志。

新穎性派生并依附于秘密性。像工商業(yè)中的常識(shí)或者廣為人知的信息，其本身不具有新穎性，就不是商業(yè)秘密。 “不為公眾所知悉”只是設(shè)定了一個(gè)最低限度的要件，構(gòu)成商業(yè)秘密的信息與眾所周知的知識(shí)只要有最低限度的區(qū)別或新意即可，法律對(duì)商業(yè)秘密創(chuàng)新的要求并不高。

（二）實(shí)用性與價(jià)值性認(rèn)定

實(shí)用性與價(jià)值性，是指該商業(yè)信息必須具有相對(duì)確定的可應(yīng)用性，必須保證該信息能被直接應(yīng)用到實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或管理中去，能為權(quán)利人帶來(lái)某種現(xiàn)實(shí)的或潛在的經(jīng)濟(jì)利益或競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。這也是國(guó)家法律規(guī)定和保護(hù)商業(yè)秘密的目的。

（三）保密性認(rèn)定

保密性，是指商業(yè)秘密的權(quán)利人根據(jù)需要，對(duì)商業(yè)秘密采取的合理的保護(hù)措施。商業(yè)秘密的權(quán)利人在主觀上把某種信息作為秘密來(lái)對(duì)待，并采取措施加以管理。保密性是商業(yè)秘密維系其經(jīng)濟(jì)價(jià)值和法律保護(hù)的前提。

二、法律經(jīng)濟(jì)分析

（一）維護(hù)競(jìng)爭(zhēng)秩序

市場(chǎng)機(jī)制的良好運(yùn)行就在于競(jìng)爭(zhēng)的有效性，競(jìng)爭(zhēng)越充分，市場(chǎng)就越具活力。這種競(jìng)爭(zhēng)一定要符合商業(yè)道德的規(guī)范，符合誠(chéng)實(shí)信用原則的要求。如果經(jīng)營(yíng)者將一則信息作為秘密來(lái)保存，一般都是比較重要的技術(shù)訣竅或經(jīng)營(yíng)信息，在這過(guò)程中耗費(fèi)了大量的人力、物力和財(cái)力以及大量的時(shí)間成本。如果技術(shù)正準(zhǔn)備進(jìn)入市場(chǎng)，結(jié)果被競(jìng)爭(zhēng)者侵權(quán)而捷足先登，就會(huì)使權(quán)利人立即喪失競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。這樣會(huì)嚴(yán)重打擊競(jìng)爭(zhēng)者的積極性，導(dǎo)致惡性循環(huán)，使經(jīng)濟(jì)秩序混亂。

商業(yè)秘密的法律保護(hù)制度是維持競(jìng)爭(zhēng)秩序的重要手段。許多國(guó)家都把商業(yè)侵權(quán)行為，作為不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為，納入不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)防止法中調(diào)整。比如德國(guó)和日本，有些國(guó)家以侵權(quán)行為法或合同法，或者以專門的商業(yè)秘密法保護(hù)商業(yè)秘密，其意圖也是為了保障競(jìng)爭(zhēng)秩序。

（二）激勵(lì)供給

在沒(méi)有信息產(chǎn)權(quán)的情況下，信息研發(fā)者的回報(bào)將低于該信息的社會(huì)價(jià)值。信息的研發(fā)者就不會(huì)期望得到任何利潤(rùn)，因而將沒(méi)有動(dòng)力去研發(fā)信息。

通過(guò)界定商業(yè)秘密的產(chǎn)權(quán)，任何其他想要獲得并使用該信息的競(jìng)爭(zhēng)者都必須與商業(yè)秘密持有人進(jìn)行談判，通過(guò)付費(fèi)的方式獲得其許可，這樣制度就幫助了權(quán)利人向使用人收費(fèi)，激勵(lì)產(chǎn)生更多的發(fā)明。所以，創(chuàng)設(shè)產(chǎn)權(quán)是激勵(lì)商業(yè)秘密的供給的一種有效方法。

（三）減小交易成本

由于商業(yè)秘密的交易過(guò)程中存在高昂的交易成本，所以會(huì)造成阻礙，使資源不能向最有效率的方向流動(dòng)，所以有必要設(shè)立商業(yè)秘密保護(hù)制度，減小交易成本。

在商業(yè)秘密潛在競(jìng)爭(zhēng)者和持有人的侵權(quán)與反侵權(quán)的過(guò)程中，交易成本很高。在商業(yè)秘密未遭泄露或竊取之前，保護(hù)必須非常謹(jǐn)慎并采取法律認(rèn)可的保密措施，比如限定接觸秘密的人數(shù)、將秘密儲(chǔ)存在特定的地方等等;而為了竊取商業(yè)秘密，潛在的侵權(quán)人也要窮盡手段，還必須保證不被秘密持有人發(fā)現(xiàn)。在這些勞動(dòng)中，各個(gè)主體可能在理想的投資時(shí)間之前就消耗了資源， 從而影響了資源的最優(yōu)效用。在商業(yè)秘密侵犯發(fā)生后，權(quán)利人為了討回自己的損失，搜集侵權(quán)人的侵權(quán)證據(jù)，而商業(yè)秘密的流失很難得到證據(jù)，無(wú)法獲得應(yīng)有的賠償。一旦進(jìn)入司法程序，則又導(dǎo)致訴訟相關(guān)的一系列成本。

設(shè)立制度對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)，相當(dāng)于在事前形成制度保護(hù)，對(duì)個(gè)人保護(hù)進(jìn)行補(bǔ)充，減小保護(hù)成本;同時(shí)減少對(duì)手侵犯秘密的動(dòng)力和投入;在事后依據(jù)保護(hù)制度來(lái)賠償，為雙方提供談判的官方機(jī)制，節(jié)約交易成本，效率更高。所以對(duì)商業(yè)秘密采取法律上的保護(hù)，可以有效降低交易成本。

（四）補(bǔ)充專利制度

專利制度對(duì)信息的保護(hù)是一個(gè)重要且運(yùn)用廣泛的制度。同為信息的保護(hù)方式，實(shí)際上，商業(yè)秘密保護(hù)是對(duì)專利和版權(quán)的補(bǔ)充，因?yàn)楫?dāng)事人無(wú)法獲得專利、版權(quán)或者其他保護(hù)的時(shí)候，可以取得商業(yè)秘密的保護(hù)。同時(shí)，商業(yè)秘密保護(hù)也是專利或者版權(quán)的可替代品，因當(dāng)事人可以自由地在他們之中自由選擇。

三、結(jié)語(yǔ)

商業(yè)秘密是具有價(jià)值的秘密信息。商業(yè)秘密在一定程度上具有現(xiàn)實(shí)的或潛在的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，具有客觀上的秘密性和主觀上的保密性，我們可以通過(guò)設(shè)定產(chǎn)權(quán)的方式來(lái)保護(hù)它。為了維護(hù)競(jìng)爭(zhēng)秩序、激勵(lì)供給、減小交易成本、補(bǔ)充專利制度，有必要建立一個(gè)完善的商業(yè)秘密保護(hù)制度。

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作者簡(jiǎn)介：季嘉薇（1996-），女，漢，江蘇，碩士研究生在讀，揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。