【摘要】? ?非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓境內(nèi)居民企業(yè)股權(quán)時的企業(yè)所得稅納稅義務(wù)、源泉扣繳等問題是國際稅收征收管理與稅務(wù)稽查的重點領(lǐng)域。不同股權(quán)交易模式下的稅負差異是影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的重要因素，非居民企業(yè)可以從境內(nèi)居民企業(yè)所有者權(quán)益界定、利潤分配等方面降低股權(quán)評估價格;同時充分利用非居民企業(yè)被認定為境外注冊中資控股居民企業(yè)、分回利潤用于境內(nèi)直接投資等稅收優(yōu)惠政策來降低股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易中需代扣代繳的企業(yè)所得稅與繳納的印花稅。如何從證據(jù)的角度對合理商業(yè)目的進行充分有效的界定是非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓我國境內(nèi)居民企業(yè)股權(quán)需特別關(guān)注的問題。

【關(guān)鍵詞】? ?境外非居民企業(yè);境內(nèi)居民企業(yè);股權(quán)轉(zhuǎn)讓;企業(yè)所得稅;印花稅

【中圖分類號】? ?F275? ?【文獻標識碼】? ?A? ?【文章編號】? ?1002-5812（2020）11-0084-03

一、引言

非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓境內(nèi)居民企業(yè)股權(quán)的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及稅收規(guī)范性法律文件，主要以稅收實體法規(guī)定為主，包括稅收優(yōu)惠、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得確定、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得反避稅條款、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得代扣代繳義務(wù)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得境內(nèi)來源確定、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合理商業(yè)目的的判斷、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得納稅義務(wù)等;法律層級效力較低，稅收規(guī)范性法律文件占比較高。

現(xiàn)有文獻對非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓境內(nèi)居民企業(yè)股權(quán)的研究多側(cè)重于從反避稅的角度進行論述;從企業(yè)角度對如何降低稅負的相關(guān)論述相對較少，主要研究內(nèi)容包括稅務(wù)機關(guān)與納稅人對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得及應(yīng)納稅額計算的爭議焦點，以及針對轉(zhuǎn)讓境內(nèi)居民企業(yè)股權(quán)存在的問題從立法層面、稅收征管層面及企業(yè)層面三方面如何進行完善等。稅務(wù)機關(guān)與納稅人之間爭議的焦點主要包括合理商業(yè)目的的判斷標準、股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的核定方法、代扣代繳義務(wù)發(fā)生時間的認定及轉(zhuǎn)讓幣種及匯率的確定等問題。立法層面可采取完善間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)征稅管轄權(quán)的立法級別、增加國際稅收程序規(guī)定、協(xié)調(diào)國內(nèi)反避稅法與稅收協(xié)定的沖突、統(tǒng)一非居民企業(yè)與個人股息、紅利所得稅稅收政策等措施以避免稅收差別待遇及提高投資主體的納稅遵從度等措施。在稅收征管層面，稅務(wù)機關(guān)提高非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)稅收征管的對策或措施包括從整體角度對合理商業(yè)目的進行判斷、準確核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)納稅額、加強涉稅信息共享與交換的信息化建設(shè)、做好非居民企業(yè)稅源風(fēng)險監(jiān)控及配置專業(yè)管理人才等措施。企業(yè)層面可采取做好稅務(wù)盡職調(diào)查，全面評估稅負風(fēng)險責(zé)任、合理擬定股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、增加稅收風(fēng)險補償條款及充分利用特殊稅務(wù)重組遞延納稅等措施降低企業(yè)稅負。

二、境外非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓境內(nèi)居民企業(yè)股權(quán)實務(wù)案例說明

（一）境內(nèi)居民企業(yè)股權(quán)架構(gòu)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易目的及交易日財務(wù)數(shù)據(jù)

1.境內(nèi)居民企業(yè)股權(quán)架構(gòu)。境內(nèi)居民企業(yè)A為山西省某煤炭企業(yè)，控股股東為香港非居民企業(yè)B，控股比例為51%，香港非居民企業(yè)B的母公司是香港非居民企業(yè)D，香港非居民企業(yè)D的母公司是境內(nèi)居民企業(yè)E。境內(nèi)居民企業(yè)A的股權(quán)架構(gòu)如下圖所示（圖中虛線部分表示股權(quán)重組后）。

2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易目的。香港非居民企業(yè)B通過直接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)居民企業(yè)A的51%股權(quán)或香港非居民企業(yè)D通過間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)居民企業(yè)A的51%股權(quán)的方式，最終實現(xiàn)境內(nèi)居民企業(yè)E取得境內(nèi)居民企業(yè)A的51%股權(quán)的直接或間接控制權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易日為山西省人民政府批準之日2018年10月10日，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款于當日一次性用貨幣性資產(chǎn)支付。

3.股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易日財務(wù)數(shù)據(jù)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易日，即2018年10月10日，香港非居民企業(yè)B與境內(nèi)居民企業(yè)A有關(guān)財務(wù)數(shù)據(jù)如表1所示。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易模式

通常情況下，按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易標的是否為目標公司股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易模式可分為直接轉(zhuǎn)讓與間接轉(zhuǎn)讓[1]。本例中，直接轉(zhuǎn)讓是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易標的為香港非居民企業(yè)B持有境內(nèi)居民企業(yè)A的51%股權(quán);間接轉(zhuǎn)讓是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易標的為境內(nèi)居民企業(yè)A的實際控制人，即香港非居民企業(yè)D持有香港非居民企業(yè)B的100%股權(quán)。

1.直接轉(zhuǎn)讓目標公司51%股權(quán)。

（1）交易模式一。香港非居民企業(yè)B與境內(nèi)居民企業(yè)E簽訂《51%股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，境內(nèi)居民企業(yè)A的控股股東由香港非居民企業(yè)B變更為境內(nèi)居民企業(yè)E。

（2）交易模式二。香港非居民企業(yè)D 首先全資設(shè)立香港非居民企業(yè)C;而后與其簽訂《51%股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，境內(nèi)居民企業(yè)A的控股股東由香港非居民企業(yè)D變更為香港非居民企業(yè)C;再由香港非居民企業(yè)C與境內(nèi)居民企業(yè)E簽訂《51%股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，最終境內(nèi)居民企業(yè)A的控股股東由香港非居民企業(yè)C變更為境內(nèi)居民企業(yè)E。

2.間接轉(zhuǎn)讓目標公司實際控制人100%股權(quán)。

（1）交易模式三。香港非居民企業(yè)D與境內(nèi)居民企業(yè)E簽訂《100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，境內(nèi)居民企業(yè)A的實際控制人由香港非居民企業(yè)D變更為境內(nèi)居民企業(yè)E。

（2）交易模式四。香港非居民企業(yè)D 首先全資設(shè)立香港非居民企業(yè)C;而后與其簽訂《100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，境內(nèi)居民企業(yè)A的實際控制人由香港非居民企業(yè)D變更為香港非居民企業(yè)C;再由香港非居民企業(yè)C與境內(nèi)居民企業(yè)E簽訂《100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，境內(nèi)居民企業(yè)A的實際控制人由香港非居民企業(yè)C變更為境內(nèi)居民企業(yè)E。

四種交易模式的境外轉(zhuǎn)讓人與境內(nèi)受讓人歸納如表2所示。

（三）四種股權(quán)交易模式的稅負測算

1.交易模式一。

（1）股權(quán)受讓方E代扣代繳企業(yè)所得稅。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的計稅基礎(chǔ)為香港非居民企業(yè)B為取得境內(nèi)居民企業(yè)A的51%股權(quán)時實際支付的成本， 即香港非居民企業(yè)B對境內(nèi)居民企業(yè)A的長期股權(quán)投資初始投資成本27 336 000美元，折合人民幣188 815 219.20元1;股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入暫估為股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂日境內(nèi)居民企業(yè)A的51%股權(quán)的評估值5 000 000 000元。

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第三條2、第二十七3條及《企業(yè)所得稅法實施條例》第九十一條4規(guī)定，股權(quán)受讓方需代扣代繳企業(yè)所得稅=（5 000 000 000-188 815 219.20）×10%=481 118 478.08（元）。

（2）股權(quán)受讓方E繳納印花稅。根據(jù)《關(guān)于印花稅若干具體問題的解釋和規(guī)定的通知》第十條5規(guī)定，股權(quán)受讓方E應(yīng)繳納印花稅=5 000 000 000×0.05%=2 500 000（元）。

綜上，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方E需代扣代繳企業(yè)所得稅481 118 478.08元，繳納印花稅2 500 000元，共計483 618 478.08元。

2.交易模式二。（1）股權(quán)受讓方E代扣代繳企業(yè)所得稅為0。①100%股權(quán)計稅基礎(chǔ)為香港非居民企業(yè)C購入51%股權(quán)的評估值5 000 000 000元。②股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入暫估為5 000 000 000元。③代扣代繳企業(yè)所得稅=（5 000 000 000-5000 000 000）×10%=0。（2）股權(quán)受讓方E繳納印花稅。應(yīng)納印花稅=5 000 000 000×0.05%=2 500 000（元）。綜上，企業(yè)所得稅與印花稅合計為2 500 000元。

3.交易模式三。間接轉(zhuǎn)讓香港非居民企業(yè)D對香港非居民企業(yè)B的100%股權(quán)價值主要取決于香港非居民企業(yè)B持有境內(nèi)居民企業(yè)A的51%股權(quán)的價值，因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方E需代扣代繳企業(yè)所得稅與印花稅，與交易模式一相同，需代扣代繳企業(yè)所得稅481 118 478.08元，繳納印花稅25 000 00元，共計483 618 478.08元。

4.交易模式四。股權(quán)受讓方E需代扣代繳企業(yè)所得稅與繳納印花稅與模式二相同，即需代扣代繳企業(yè)所得稅與繳納印花稅合計2 500 000元。

綜上，四種股權(quán)交易模式稅負比例最輕的是交易模式二與模式四，區(qū)別在于按照交易模式二間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，境內(nèi)居民企業(yè)A不再具備外商投資企業(yè)的主體資格。股權(quán)交易模式需代扣代繳企業(yè)所得稅、繳納印花稅的稅負測算如表3所示。

三、降低股權(quán)重組交易稅負的合理化建議

（一）境內(nèi)居民企業(yè)A先進行利潤分配，以降低股權(quán)評估價格

境內(nèi)居民企業(yè)A將未分配利潤879 459 777.90元分配之后，所有者權(quán)益評估價值、股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易價格以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得會相應(yīng)減少879 459 777.90元的51%，即448 524 486.73元，從而代扣代繳企業(yè)所得稅將減少44 852 448.67元（448 524 486.73×10%），印花稅也將減少2 2426 224.35元（448 524 486.73×0.05%）。

（二）香港非居民企業(yè)可將從境內(nèi)居民企業(yè)A分回的利潤用于境內(nèi)直接投資，暫不征收預(yù)提企業(yè)所得稅

根據(jù)《關(guān)于擴大境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預(yù)提所得稅政策適用范圍有關(guān)問題的公告》的規(guī)定：境內(nèi)居民企業(yè)A將其未分配利潤879 459 777.90元的51%，即48 524 486.73元，分配給控股股東香港非居民企業(yè)B后，香港非居民企業(yè)B作為境外投資者，將分回的利潤48 524 486.73元再次用于境內(nèi)直接投資，暫不征收預(yù)提企業(yè)所得稅。

（三）將香港非居民企業(yè)B、C、D申請認定為境外注冊中資控股居民企業(yè)

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第二十六條6的規(guī)定，降低公司本次重組的稅負，有效途徑是將香港非居民企業(yè)B、C、D申請認定為境外注冊中資控股居民企業(yè)。若香港非居民企業(yè)B、C、D為境外注冊中資控股居民企業(yè)，則境內(nèi)居民企業(yè)A在本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓之前可將未分配利潤879 459 777.90元的51%，即448 524 486.73元，分配給境外非居民企業(yè)B之后，再依次分配給香港非居民企業(yè)C、D，最后香港非居民企業(yè)D再將448 524 486.73元分回境內(nèi)居民企業(yè)E，則此部分448 524 486.73元利息所得屬于企業(yè)所得稅的免稅收入。

（四）對資產(chǎn)負債表中不良資產(chǎn)明細賬及原始憑證進行整理及清查，降低資產(chǎn)虛增

在聘請會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估公司等社會專業(yè)中介機構(gòu)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易價格進行評估時，需要對境內(nèi)居民企業(yè)A資產(chǎn)負債表中各項資產(chǎn)進行審查，確定不良資產(chǎn)種類，并著重對不良資產(chǎn)明細賬及原始憑證進行整理及清查，降低資產(chǎn)虛增現(xiàn)象[2]，從而降低所有者權(quán)益的評估價值，進而降低股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格。

【主要參考文獻】

[ 1 ] 梁若蓮.一起典型的非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓避稅案例分析[J].稅務(wù)研究，2016，（02）.

[ 2 ] 周明霞.非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的納稅籌劃案例[J].時代金融，2016，（11）.

[ 3 ] 王慧娟.從異常增值稅扣稅憑證看稅務(wù)風(fēng)險內(nèi)部控制[J].商業(yè)會計，2018，（20）.

1按照2018年10月10日美元匯率折算中間價1美元折合6.9072元人民幣計算。

2《企業(yè)所得稅法》第三條：“……非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所的，或者雖設(shè)立機構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，應(yīng)當就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅?！?/p>

3《企業(yè)所得稅法》第二十七條：“企業(yè)的下列所得，可以免征、減征企業(yè)所得稅：……（五）本法第三條第三款規(guī)定的所得。”

4《企業(yè)所得稅法實施條例》第九十一條：“非居民企業(yè)取得企業(yè)所得稅法第二十七條第（五）項規(guī)定的所得，減按10%的稅率征收企業(yè)所得稅?！?/p>

5《關(guān)于印花稅若干具體問題的解釋和規(guī)定的通知》（國稅發(fā)[1991]155號）第十條：“‘財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)的征稅范圍是指經(jīng)政府管理機關(guān)登記注冊的動產(chǎn)、不動產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移所立的書據(jù)，以及企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所立的書據(jù)?！?/p>

6《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條：“企業(yè)的下列收入為免稅收入：……（二）符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益……。”