黃志友

摘 要：金融業(yè)通過應(yīng)用大數(shù)據(jù)技術(shù)，進(jìn)一步降低了風(fēng)險，使得市場營銷精確化，提高了金融產(chǎn)品價值，但同時也帶來了一系列的法律風(fēng)險。一方面自然人客戶個人信息保護(hù)風(fēng)險增高，另一方面大數(shù)據(jù)與高頻交易技術(shù)的結(jié)合，使得高頻交易的監(jiān)管難度增大。為確保大數(shù)據(jù)技術(shù)與金融服務(wù)更好地融合，應(yīng)當(dāng)加大對自然人客戶信息的保護(hù)和降低大數(shù)據(jù)與高頻交易結(jié)合的風(fēng)險防范。

關(guān)鍵字：大數(shù)據(jù);金融服務(wù);法律規(guī)制

一、大數(shù)據(jù)金融服務(wù)應(yīng)用現(xiàn)狀

金融業(yè)是大數(shù)據(jù)的使用者與產(chǎn)生者，交易、價格、業(yè)績報表、行業(yè)企業(yè)統(tǒng)計數(shù)據(jù)、市場調(diào)研、消費者研究報告、媒體報道等都是數(shù)據(jù)的來源。隨著互聯(lián)網(wǎng)的高速發(fā)展，數(shù)據(jù)量呈爆炸式增長，傳統(tǒng)數(shù)據(jù)處理技術(shù)已無法解決大量的、不規(guī)則的、“非結(jié)構(gòu)性”的數(shù)據(jù)，大數(shù)據(jù)技術(shù)與金融服務(wù)融合已經(jīng)成為必然趨勢。金融業(yè)高度依賴于信息技術(shù)的創(chuàng)新，是最為典型的數(shù)據(jù)驅(qū)動行業(yè)，金融業(yè)在大數(shù)據(jù)價值潛力指數(shù)中排名第一。銀行、證券、保險、信托、直投、小貸、擔(dān)保、征信等金融以及個人對個人（P2P）、眾籌等新興的互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域，正在利用大數(shù)據(jù)進(jìn)行一場顛覆性的變革。

當(dāng)前，大數(shù)據(jù)金融服務(wù)應(yīng)用主要有三種：精準(zhǔn)的市場推廣。互聯(lián)網(wǎng)金融借助互聯(lián)網(wǎng)平臺所產(chǎn)生的龐大用戶和海量數(shù)據(jù)，通過數(shù)據(jù)挖掘和關(guān)聯(lián)性分析，預(yù)測投資者與消費者對產(chǎn)品和服務(wù)的反應(yīng)，有的放矢進(jìn)行廣告營銷和產(chǎn)品定制，提升客戶轉(zhuǎn)化率;通過大數(shù)據(jù)技術(shù)形成有價值的社交商業(yè)鏈。在大數(shù)據(jù)和云計算的保障下，互聯(lián)網(wǎng)金融客戶的信息通過社交網(wǎng)絡(luò)生成和傳播，被搜索引擎組織、排序、檢索，通過數(shù)據(jù)分析最終形成有價值的信息鏈，作為信用評估的重要依據(jù);電子商務(wù)平臺利用買賣雙方的交易信息，觀察用戶搜索、瀏覽、決策、交易全過程，判斷用戶的行為和潛在需求，洞察市場動向，監(jiān)測平臺商家經(jīng)營狀況，設(shè)計有針對性的互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品;加強(qiáng)風(fēng)險控制。互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)通過大數(shù)據(jù)挖掘，自建信用評估系統(tǒng)?；ヂ?lián)網(wǎng)金融企業(yè)的風(fēng)險控制大致有兩種模式，一種是類似于阿里巴巴的風(fēng)控模式，通過自身系統(tǒng)大量的電商交易以及支付信息數(shù)據(jù)建立封閉系統(tǒng)的信用評估和風(fēng)控模型;另一種則是眾多中小互聯(lián)網(wǎng)金融公司把數(shù)據(jù)提供給中間征信機(jī)構(gòu)，再從征信機(jī)構(gòu)分享征信信息?；ヂ?lián)網(wǎng)金融打破了時空的限制，既迎合了我國互聯(lián)網(wǎng)普及和信息消費升級的新趨勢，也滿足了客戶希望獲得更加方便的金融服務(wù)的迫切需求，大數(shù)據(jù)、云計算等現(xiàn)代信息科技快速發(fā)展，使那些無法從傳統(tǒng)銀行貸款的小微企業(yè)或個人獲益，并通過良性競爭刺激傳統(tǒng)銀行跟上時代和科技的步伐，從而帶給客戶更優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品和服務(wù)。

二、大數(shù)據(jù)金融服務(wù)應(yīng)用的法律問題

互聯(lián)網(wǎng)金融是新生事物，在諸多優(yōu)勢和便利凸顯的同時，也存在著風(fēng)險控制的難題。隨著互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品及發(fā)展模式的不斷創(chuàng)新，涌現(xiàn)了一部分不具備合法合規(guī)機(jī)制的互聯(lián)網(wǎng)金融公司，在缺乏相對風(fēng)控能力、監(jiān)管力度不足的情況下，打著“創(chuàng)新”旗號行非法吸收公眾存款、非法集資之實，累積了不容忽視的金融風(fēng)險。

1.大數(shù)據(jù)金融服務(wù)應(yīng)用對個人信息的大量獲取導(dǎo)致了隱私和安全問題

隨著個人所在或行經(jīng)位置、購買偏好、健康和財務(wù)情況的海量數(shù)據(jù)被收集，再加上金融交易習(xí)慣、持有資產(chǎn)分布以及信用狀況等信息，機(jī)構(gòu)投資者和金融消費者能獲得更低的價格、更符合需要的金融服務(wù)，從而提高了市場配置金融資源的能力。但同時，金融市場乃至整個社會管理的信息基礎(chǔ)設(shè)施變得越來越一體化和外向型，對個人隱私、信息安全和知識產(chǎn)權(quán)構(gòu)成更大風(fēng)險，大數(shù)據(jù)的隱私問題遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了常規(guī)身份確認(rèn)風(fēng)險的范疇。金融服務(wù)的大數(shù)據(jù)不但與人身權(quán)相關(guān)，而且與自然人的財產(chǎn)權(quán)關(guān)系密切，身份證、電話、車牌、銀行卡等信息都關(guān)聯(lián)著個人的財產(chǎn)安全，隨著信息復(fù)制技術(shù)的發(fā)展，信息泄露對于金融服務(wù)的對象來說變得更加急需解決。目前商業(yè)銀行客戶信息泄露主要存在三種情形：黑客攻擊網(wǎng)站，盜取用戶信息;內(nèi)部員工利用用戶信息謀取個人利益;管理問題導(dǎo)致客戶信息保護(hù)不力。在大數(shù)據(jù)技術(shù)的背景下，客戶信息泄露具有其必然性因素，而其最終有效的處理手段則必然依賴于法律法規(guī)的細(xì)化、技術(shù)水平的改進(jìn)和管理水平的提升。

2.基于大數(shù)據(jù)開發(fā)的金融產(chǎn)品和交易工具對金融監(jiān)管提出挑戰(zhàn)

大數(shù)據(jù)帶給金融的創(chuàng)新之一是高頻交易，它占據(jù)了交易的很大一部分。高頻交易是從極為短暫的市場變化中尋求獲利的計算機(jī)化交易。要完成這種交易，就需要大數(shù)據(jù)的信息收集、計算、排列、關(guān)聯(lián)等形成有效的趨勢分析并供高頻交易的計算公式進(jìn)行計算，隨著大數(shù)據(jù)技術(shù)的發(fā)展和在金融產(chǎn)品及交易工具中的深入應(yīng)用，二者的關(guān)系越來越緊密，大數(shù)據(jù)對金融產(chǎn)品的風(fēng)險影響也加深。有學(xué)者指出，高頻交易促進(jìn)市場流動性被證實，但也可能會引發(fā)大量拋售，如2010年5月的“閃電暴跌”令美國道瓊斯工業(yè)平均指數(shù)突然大跌。此外，大數(shù)據(jù)中的一個數(shù)據(jù)點出錯也可能導(dǎo)致“無厘頭暴跌”，2013年4月23日美聯(lián)社的推特（Twitter）賬號發(fā)出美國總統(tǒng)奧巴馬遭遇恐怖襲的虛假消息，結(jié)果導(dǎo)致股市暴跌。如果監(jiān)管機(jī)構(gòu)意識不到大數(shù)據(jù)分析對于高頻交易和金融市場的影響力，不改變市場監(jiān)管的方式，將面臨新制定的規(guī)則只能解決陳舊問題的風(fēng)險。盡管從目前看，我國金融市場的交易規(guī)則對高頻交易還有一定限制，這種交易方式在我國還不可能像歐美國家等發(fā)達(dá)的金融市場那樣暢通無阻，但是類似于程序交易、算法交易等交易手段在我國的期貨市場權(quán)證交易以及股指期貨交易中，應(yīng)用范圍呈迅速增長的態(tài)勢。據(jù)中國期貨保證金監(jiān)控中心的數(shù)據(jù)顯示，目前在我國期貨市場上，使用高頻交易或準(zhǔn)高頻交易的投資者已達(dá)到3%，日均成交量約占總成交量的8%～10%以上。而且從國內(nèi)的金融法規(guī)制來看，經(jīng)驗和技術(shù)稍顯不足，有些機(jī)制僅適用幾天就停止，因此大數(shù)據(jù)與金融高頻交易結(jié)合如何規(guī)制是下一步金融法需要考慮的問題。

三、完善建議

1.加強(qiáng)對自然人客戶信息的保護(hù)

當(dāng)前，《消費者權(quán)益保護(hù)法》、《計算機(jī)信息安全管理條例》、《關(guān)于加強(qiáng)商業(yè)銀行與第三方支付機(jī)構(gòu)合作業(yè)務(wù)管理的通知》等法律法規(guī)對個人信息保護(hù)均作了規(guī)定，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確個人信息作為一項重要的人格權(quán)，具有對世權(quán)的效力，任何不特定的第三人均有義務(wù)不侵犯它。一方面，應(yīng)當(dāng)明確個人信息的遺忘權(quán)，消費者有權(quán)要求金融機(jī)構(gòu)銷毀儲存的個人信息或者查閱金融機(jī)構(gòu)是否定期銷毀了儲存的個人信息，個人信息作為一項人格權(quán)，其標(biāo)的主要是一系列記載個人重要內(nèi)容的文字、數(shù)字編碼或者圖像，這些內(nèi)容記載在一定的儲存介質(zhì)中，包括紙質(zhì)形式和電子形式。銷毀這些儲存介質(zhì)，能夠有效地防止公司或者個人通過盜取、購買、借用儲存介質(zhì)后侵犯個人信息權(quán)的現(xiàn)象發(fā)生。另一方面，應(yīng)當(dāng)公布各金融企業(yè)在保護(hù)個人信息方面的情況，如果金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)定期公布在保護(hù)消費者個人信息方面的措施和成效，以透明化的方式監(jiān)督保護(hù)個人信息不誠實的金融企業(yè)，以解決消費者信息不對稱問題，則十分有利于保護(hù)消費者的個人信息。公布的誠信度信息應(yīng)該包括誠信行為與不誠信行為。誠信行為是指快遞企業(yè)在保護(hù)消費者個人信息中是否采取了必要的措施。如專人保管用戶信息、定期銷毀業(yè)務(wù)訂單、掌握個人信息員工離職限制等。不誠信行為是指快遞企業(yè)如果存在出售、故意或重大過錯泄露消費者個人信息后，監(jiān)管部門應(yīng)該將這一行為進(jìn)行公開，起到警示、震懾和處罰作用。同時，應(yīng)建立行業(yè)涉信人員從業(yè)資格制度，明確銀行對其內(nèi)部工作人員、具有合作關(guān)系的第三方工作人員或機(jī)構(gòu)的泄露、丟失客戶信息的行為的法律責(zé)任和內(nèi)部處理方式。

2.加強(qiáng)對高頻交易行為的監(jiān)管

首先，制定高頻交易技術(shù)規(guī)范，健全基于計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)與自動軟件程序設(shè)計的交易方式的安全保障機(jī)制、風(fēng)險監(jiān)控機(jī)制、防火墻機(jī)制、重要數(shù)據(jù)多重備份制度以及緊急預(yù)案制度。從世界各國發(fā)展高頻交易的過程看，上述制度要么不健全，要么處于空白。從美國“閃電崩盤事件”產(chǎn)生的一個原因看，是美國的市場監(jiān)管部門在一段時間以來將重心放在了支持、鼓勵金融創(chuàng)新方面，特別是上個世紀(jì)末，《格拉斯-斯蒂格爾法案》被廢除，《金融服務(wù)現(xiàn)代化法案》取而代之以后，這一傾向更為明顯。事實上，監(jiān)管與創(chuàng)新永遠(yuǎn)都是一對矛盾，如果是因為創(chuàng)新引發(fā)了新的風(fēng)險、新的問題，說明監(jiān)管需要調(diào)整，需要補充與完善。這也是美國此次“閃電崩盤事件”給我們的教訓(xùn)，值得我們認(rèn)真反思。其次，健全有效的市場冷卻機(jī)制。熔斷機(jī)制是市場冷卻機(jī)制的一種形式，“閃電崩盤事件”中，熔斷機(jī)制沒有被觸發(fā)的一個技術(shù)原因是這種制度只是針對整體價格指數(shù)而非針對個股，此外，各個交易所的交易規(guī)則不一樣也是導(dǎo)致熔斷機(jī)制失效的重要原因。盡管我國熔斷制度實施效果并不理想，然而冷卻機(jī)制卻是嚴(yán)格控制高頻交易逾越法律的重要手段。設(shè)置冷卻機(jī)制的目的是讓投資者在價格發(fā)生突然變化的時候有一個冷靜期，防止做出過激的反應(yīng)，因此我們應(yīng)當(dāng)總結(jié)經(jīng)驗，制定符合國情的市場冷卻機(jī)制。最后，健全跨市場聯(lián)動風(fēng)險預(yù)警制度及風(fēng)險控制預(yù)案。當(dāng)前國內(nèi)已經(jīng)存在跨市場交易的聯(lián)動機(jī)制，大數(shù)據(jù)技術(shù)、算法交易、高頻交易等技術(shù)手段可以使跨市場交易形成復(fù)雜的市場聯(lián)動效應(yīng)與風(fēng)險傳導(dǎo)機(jī)制，應(yīng)當(dāng)予以重視。我國的監(jiān)管部門在監(jiān)控跨市場聯(lián)動風(fēng)險方面是有經(jīng)驗的，現(xiàn)有分業(yè)監(jiān)管體制也對跨市場風(fēng)險監(jiān)管是一種掣肘。為此要加強(qiáng)這方面的應(yīng)用研究，就需結(jié)合我國金融監(jiān)管體制的改革，健全跨市場聯(lián)動風(fēng)險預(yù)警制度及風(fēng)險控制預(yù)案。