關(guān)鍵詞 訴訟離婚 家事審判 改革 冷靜期

作者簡介：徐曉杰，西藏民族大學(xué)法學(xué)院，訴訟法學(xué)碩士研究生，研究方向：訴訟法學(xué)、證據(jù)法。

中圖分類號：D925 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.06.039

一、問題提出

2019年12月16日稿的《中華人民共和國民法典》（草案）第1077條規(guī)定：“自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請。前款規(guī)定期間屆滿后三十日內(nèi)的，雙方應(yīng)當親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)給離婚證;未申請的，視為撤回離婚登記申請?！泵穹ǖ洳莅富橐黾彝ゾ幰?guī)定了離婚冷靜期制度，嚴格意義上離婚冷靜期制度只適用于合意離婚，但是司法實踐中卻出現(xiàn)了訴訟離婚冷靜期。

判決離婚又稱裁判離婚、訴訟離婚，是通過訴訟判決的方式實現(xiàn)的離婚。 我國訴訟離婚是當事人一方向法院提起離婚訴訟，法院進行調(diào)解，感情確已破裂并經(jīng)調(diào)解無效，判決應(yīng)準予其離婚。訴訟離婚冷靜期是指當事人一方向法院提起離婚訴訟離婚之時，法院主動設(shè)置一段期間，供雙方冷靜下來修復(fù)婚姻，一段期間過后，夫妻雙方感情破裂，法院方作出離婚判決。雖然我國現(xiàn)行法律并未規(guī)定法院為提起離婚訴訟的當事人設(shè)置一個強制的冷靜期，但是各地基層人民法院家事審判庭將訴訟離婚冷靜期作為一項重點內(nèi)容進行改革試點。

筆者基于對陜西省某縣基層人民法院家事審判庭的考察，結(jié)合我國司法實踐，綜合分析訴訟離婚冷靜期的利弊。

二、訴訟離婚冷靜期的積極作用

（一）減少沖動型離婚

該縣基層人民法院為2016年家事示范改革試點法院，據(jù)考察，離婚案件占該縣基層人民法院家事審判庭案件的比重大，近乎90%，其中90后的當事人提起的離婚訴訟案件較多。該縣基層人民法院某法官認為90后夫妻容易閃婚閃離，90后這代人個性張揚，缺乏寬容是導(dǎo)致高離婚率的主要原因。筆者認為不僅僅是90后夫妻，沖動型離婚在各個年齡階段當事人的離婚訴訟都有較大的比重。沖動型離婚使非理性的離婚行為在社會蔓延，以法律的名義設(shè)置離婚冷靜期，給那些一言不合就沖動離婚的夫妻套牢冷靜的法律轡頭，不僅有助于他們冷靜理性地對待離婚，更有助于依法遏制不理性的沖動型離婚。 該縣基層人民法院家事審判庭改革將設(shè)置訴訟離婚冷靜期作為改革試點的重要內(nèi)容，該院試點工作成效顯著，有效地降低了該縣的沖動型的訴訟離婚率。將離婚冷靜期的范圍擴大至訴訟離婚，這一家事審判改革的創(chuàng)舉的確可以彌補登記離婚冷靜期制度的不足之處，挽救那些因一時沖動而提起離婚訴訟而感情確實未破裂，存在和好可能的夫妻的婚姻。

（二）節(jié)約司法資源，適應(yīng)法官員額制改革的需要

2019年3月12日，最高人民法院院長周強在第十三屆全國人民代表大會第二次會議上作出的《2018年最高人民法院工作報告》：2018年共審結(jié)一審民事案件901.7萬件，同比上升8.7%，審結(jié)婚姻家庭案件181.4萬件。近些年，基層法院一直是“案多人少”，員額制改革后，入額的法官面臨比以往更重的辦案負擔。

該縣基層人民法院2017年公訴的家事案件中，有3859件通過調(diào)解結(jié)案，設(shè)置訴訟離婚冷靜期，非訴機制走在前面，不僅節(jié)約司法資源，減輕基層法院法官的辦案壓力，使司法資源用于其他復(fù)雜疑難的案件，還利于提高其他案件的辦案質(zhì)量。再則，離婚訴訟證據(jù)難以取證，多數(shù)證據(jù)還需要通過法院調(diào)取，該類訴訟的取證無形之中也占用了較多的司法資源，同時，取證也加重了離婚訴訟雙方當事人的訴累。該院家事審判改革設(shè)置的訴訟離婚冷靜期制度可以令司法資源得到更大化的有效配置，減少不必要的司法資源浪費，也可以減輕當事人的訴累。

在司法程序的內(nèi)部減少法官的負荷和風險，在司法系統(tǒng)的外部緩解司法精英化與民主化的矛盾，通過優(yōu)化司法資源和提高效率實現(xiàn)司法的公信力、保障（ 職業(yè)） 法官“獨立公正行使審判權(quán)”“讓公民在每一個案件中感受到公平正義”正是法官員額制改革所追求的終極目標。 響應(yīng)員額制司法改革，該縣基層人民法院助理審判員以及法官助理需要在基層辦案近10年才可能成為員額制法官，審理案件，該縣每年需要審理的大量家事案件，而該縣基層人民法院家事審判庭入額的法官僅有三名，這三位員額制法官的辦案壓力不言而喻。通過設(shè)置訴訟離婚了冷靜期，該院離婚訴訟案件進入審判階段的案件有明顯減少的趨勢。該院設(shè)置訴訟離婚冷靜期，讓雙方當事人在冷靜期內(nèi)作出更為理智的決定。那些感情確實未破裂存在和好可能的夫妻在冷靜期內(nèi)可能會和好如初，主動撤訴，訴訟離婚冷靜期像一道關(guān)卡，將部分案件于冷靜期內(nèi)化解結(jié)案，讓真正需要進行司法程序的案件進入關(guān)卡。在離婚訴訟程序中設(shè)置訴訟離婚冷靜期不僅能有效降低離婚訴訟案件的數(shù)量，減少辦案法官的壓力，還為在司法系統(tǒng)的外部緩解司法精英化與民主化的矛盾作出了一些嘗試。訴訟離婚冷靜期節(jié)約了有限的司法資源，間接實現(xiàn)了司法資源的優(yōu)化配置，為使每個公民在每個案件中感受到公平與正義這法官員額制改革的終極目標之一的實現(xiàn)作出些許努力。綜上，訴訟離婚冷靜期不僅在進一步深化家事審判改革上有所助益，在一定意義上利于法官員額制改革后續(xù)問題的解決，適應(yīng)法官員額制改革的需要。

（三）利于兒童最大利益優(yōu)先

雖然我國目前未明確規(guī)定“兒童最大利益優(yōu)先原則”，但是我國一直很注重保護兒童的權(quán)益。在當今世界，“更加注意尊重和保護兒童利益”已是現(xiàn)代婚姻家庭法的發(fā)展趨勢之一。

未明確確立“兒童最大利益優(yōu)先原則”，會導(dǎo)致有些父母在處理子女監(jiān)護、撫養(yǎng)教育等問題時各執(zhí)己見，難以友好協(xié)商，共同優(yōu)先維護兒童的最大利益;也不利于法官根據(jù)統(tǒng)一的指導(dǎo)原則處理涉及子女的最大利益的案件，有可能導(dǎo)致執(zhí)法不統(tǒng)一，從而難以優(yōu)先保護子女的最大利益。 設(shè)立訴訟離婚冷靜期有效降低了非理性的訴訟離婚率，一則挽救了許多家庭，為子女的成長提供一個和諧穩(wěn)定的環(huán)境，避免父愛或者母愛一方的確實對子女身心健康造成不可逆的影響。離婚訴訟雙方當事人為財產(chǎn)分割、撫養(yǎng)權(quán)等問題在各自的立場上爭論不休，甚至部分當事人一心只想解除婚姻關(guān)系另行組成家庭為子女考慮甚少而草草協(xié)議子女撫養(yǎng)問題，一些法官可能會無奈接受這樣草率的協(xié)議，而訴訟離婚冷靜期可能會通過這一段寶貴的時間使感情未破裂的夫妻重修于好，也給感情確實破裂的夫妻更多的時間去冷靜思考子女的撫養(yǎng)問題，作出更為理性的決定。訴訟離婚冷靜期一定程度上保障了兒童的權(quán)益，為促成兒童最大利益優(yōu)先原則也有所裨益。

（四）維護社會穩(wěn)定

根據(jù)費孝通先生的關(guān)于家庭的“基本三角”理論，夫婦只是三角形的一邊，實質(zhì)上，這對男女并沒有完全達到夫婦關(guān)系。孩子的出世才完成了正常的夫婦關(guān)系，穩(wěn)定和充實了他們?nèi)婧献鞯纳?。這個完成了的三角在人類學(xué)和社會學(xué)的術(shù)語里稱作家庭。 夫婦關(guān)系通過子女的加入實現(xiàn)了從“過渡的身份”向“正常的夫婦關(guān)系”的轉(zhuǎn)型，從而成就了家庭的基本三角。

三角形最為穩(wěn)定，家庭是社會的細胞，一個家庭的穩(wěn)定與否，關(guān)乎于整個社會的安穩(wěn)。訴訟離婚冷靜期有利于維持家庭的基本三角，從而維護社會的穩(wěn)定與促進社會的和諧。近些年來，部分審理離婚訴訟的法官判決離婚后，遭受一方當事人的威脅，部分當事人窮途末路，婚姻是其最后一道人性的底線，法官作出的離婚判決可能會使該具有反社會型人格的當事人將婚姻的破碎歸咎于法官，從而產(chǎn)生報復(fù)心理，威脅到我們的部分人民法官以及其親屬的人身和財產(chǎn)安全。該縣基層人民法院家事審判庭改革立足于我國國情，通過設(shè)置該縣特色的訴訟離婚冷靜期制度，使較多的離婚訴訟案件通過調(diào)解這一“溫和”的方式結(jié)案，不僅安撫雙方當事人的情緒，進一步減少社會的安全隱患。

三、訴訟離婚冷靜期的消極作用

（一）妨害當事人的合法權(quán)益

1.妨害雙方當事人的實體權(quán)利

我國訴訟實行立案登記制，根據(jù)我國現(xiàn)行《婚姻法》第32條第2款：“如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準予離婚?！钡囊?guī)定可見我國實行的是感情破裂主義。

筆者通過對該縣法院家事審判庭的改革內(nèi)容的考察，了解到該家事審判庭在訴訟離婚冷靜期經(jīng)過之后，原則上第一次判決不準離婚，第二次、第三次當事人提起離婚訴訟經(jīng)過冷靜期之后，如果雙方當事人沒有安排好子女問題不予判決離婚。訴訟離婚是指，夫妻不能就離婚問題達成合意，或雖就離婚問題達成合意但對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等法定必要事項達不成合意時，夫或妻基于一定原因向法院請求離婚，而法院通過訴訟程序，調(diào)解離婚，或認為有理由時以判決解除其婚姻關(guān)系。 該院家事審判庭的做法，在某種意義上通過設(shè)置訴訟離婚冷靜期妨害了雙方當事人的合法的民事實體權(quán)利。一方面部分夫妻協(xié)議離婚無果，希望用訴訟離婚的方式去解除婚姻關(guān)系，法院用冷靜期強行延長了原本的訴訟周期，妨害當事通過訴訟解決離婚問題的實體權(quán)利，另一方面部分當事人已經(jīng)就離婚問題達成合意，只是因為子女、財產(chǎn)問題無法解決而尋求離婚訴訟這一司法救濟，該縣基層人民法院家事審判改革配合訴訟冷靜期制度卻要求雙方在處理好子女問題方可判決其離婚，這一舉措使我們的離婚訴訟喪失了它本有的部分功能，減輕了法官以及法院的負擔，妨礙了已經(jīng)達成離婚合意的雙方當事人婚姻的解除，加重了當事人的義務(wù)與負擔。

2.妨害雙方當事人的訴權(quán)

訴權(quán)是當事人請求司法保護的權(quán)利。 該院設(shè)置訴訟離婚冷靜期的做法，提高了當事人進行離婚訴訟的門檻，一定意義上妨害了當事人的訴權(quán)。訴訟離婚冷靜期延長了正常的離婚訴訟程序的時間，由法院強制性地暫停了訴訟程序，部分夫妻的問題在訴訟離婚冷靜期內(nèi)并未解決，更有甚者，如果一方存在家暴的情形，另一方無法通過協(xié)議離婚的方式解除婚姻關(guān)系，走投無路之下選擇訴訟離婚，遭遇法院設(shè)立的強行訴訟離婚冷靜期，某種意義上，法院強制設(shè)立的訴訟離婚冷靜期不僅不能化解家庭矛盾，反而給另一方以及子女的人身安全造成更多的威脅，仍止釀成慘劇。

訴權(quán)是我國憲法賦予公民的合法權(quán)益，公民有權(quán)利請求司法保護，國家對保障當事人的訴權(quán)的行使是有責任的。部分當事人明明滿足起訴離婚的條件，該院以訴訟離婚冷靜期的做法不但對當事人不提供及時的司法救濟，而且還侵害當事人的訴權(quán)。

家事審判改革要將訴訟離婚冷靜期的設(shè)立要以充分保障好當事人的訴權(quán)和實體權(quán)利為出發(fā)點和落腳點，將當事人的感受著重考慮，努力讓每一個公民在司法中感受到公平和正義，斷不能以損害當事人的合法權(quán)益為代價。

（二）與調(diào)解制度功能重合，沒有獨立存在的必要

我國離婚訴訟中現(xiàn)行的調(diào)解制度，其實已經(jīng)具有訴訟離婚冷靜期的部分作用。訴訟調(diào)解貫穿于離婚訴訟的全過程，在庭前、庭中和庭后，都予以雙方當事人充足的時間冷靜。審判人員相對大多數(shù)普通的當事人而言，具有豐富的法律知識和嚴謹?shù)姆伤季S，能夠較為理智地看待問題，訴訟調(diào)解是在審判人員的主持下進行的，審判人員能夠通過對訴訟離婚案件的調(diào)解，幫助雙方當事人更為理智地處理問題，某種意義上離婚訴訟的調(diào)解制度也達到了訴訟離婚冷靜期制度的部分功能。單獨設(shè)立訴訟離婚冷靜期制度，加重了當事人的訴累，一定意義上還浪費了更多的司法資源，實在沒有獨立存在的必要。

（三）收效甚微

該縣人民法院家事審判庭會在離婚冷靜期內(nèi)法院會讓工作人員、法官進行家事回訪，這會無形中增加法官的工作量和一定的司法成本，加重法院的負擔。訴訟離婚冷靜期實際上是強行增加訴訟時間成本來做調(diào)解工作，實有舍本逐末之嫌。

據(jù)考察筆者了解很多該縣農(nóng)村的女青年離開農(nóng)村去城里接受大學(xué)本科教育之后，大多數(shù)女性選擇不再返回農(nóng)村，該縣農(nóng)村男青年大部分不再務(wù)農(nóng)，而是尋求去城里打工，農(nóng)村目前多為身有殘疾的老人已經(jīng)孤寡老人，城鄉(xiāng)人口年齡段分布差距大，到該縣過去離婚率高，現(xiàn)在農(nóng)村離婚率高，這現(xiàn)象的出現(xiàn)其實是市民化問題的綜合體現(xiàn)。另外，訴訟離婚冷靜期只是提供更多的時間給當事人以理性冷靜思考的空間，并沒有從根本上解決夫妻雙方的感情問題，它也解決不了高離婚率問題。除極少數(shù)家庭被徹底挽回，夫妻走到訴訟離婚這一步，多為性格不合，矛盾積累等原因釀成，訴訟離婚冷靜期并沒有解決夫妻感情破裂的根本問題，其實收效有限，大部分即使通過訴訟離婚冷靜期和好的家庭，重蹈覆轍，最終走向破滅。

四、結(jié)語

該法院家事審判改革設(shè)立的訴訟離婚冷靜期不僅僅改變了訴訟離婚程序，一定程度上提高了訴訟離婚的門檻。訴訟離婚冷靜期在保障離婚訴訟當事人合法權(quán)益和挽救那些感情未破裂的婚姻需要尋找一個平衡點。

筆者基于對陜西省某縣基層人民法院家事審判庭的考察，加之對我國具體國情的考量，認為應(yīng)該在有限的范圍內(nèi)適用訴訟離婚冷靜期，至少在家暴、賭博、吸毒以及夫妻雙方感情確實破裂的特殊情形下直接跳過訴訟離婚冷靜期直接作出判決。

本文僅僅基于該縣法院家事審判庭的改革內(nèi)容作出的思考，也許只有了解更多的試點工作，結(jié)合我國當前國情，及時傾聽當事人的意見對訴訟離婚冷靜期作出適當?shù)恼{(diào)整，才能真正作出對訴訟離婚冷靜期制度的去留決定。

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