關(guān)鍵詞 學(xué)籍管理 法律保留原則 正當(dāng)程序

作者簡(jiǎn)介：姚雪兒，廣東碧桂園學(xué)校。

中圖分類號(hào)：D920.4 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.04.030

《教育法》第28條規(guī)定了學(xué)校的學(xué)籍管理權(quán)，開除學(xué)籍是最嚴(yán)厲的方式。學(xué)生被開除后，其余高中出于管理風(fēng)險(xiǎn)的考慮，接受被開除學(xué)生的可能性較低。這意味著學(xué)生不僅喪失了原高中的學(xué)籍與學(xué)生身份，也幾乎喪失社會(huì)層面的學(xué)生身份，受教育權(quán)受到嚴(yán)重影響。顯然，開除學(xué)籍不僅涉及嚴(yán)肅的法律問題，更涉及復(fù)雜的社會(huì)問題。 但該問題在普通高中階段卻未有明確法律規(guī)定，實(shí)踐中存在很多問題。

一、案例的提出與概念辨析

（一）案例的提出

1.案例一

某學(xué)生在教師辦公室發(fā)現(xiàn)一敞開的手提包，里面裝有數(shù)千元的紅包，該生將紅包拿走。老師通過調(diào)查監(jiān)控錄像，發(fā)現(xiàn)其行為并進(jìn)行詢問。該生承認(rèn)后，老師將此事以書面形式提交至班主任。最終學(xué)生處通知學(xué)生、學(xué)生家長(zhǎng)、班主任、年級(jí)組長(zhǎng)以及高中部學(xué)生處主任召開五方座談會(huì)，處理結(jié)果為該生違反了學(xué)校紀(jì)律中“嚴(yán)禁偷竊公私財(cái)物”的規(guī)定，予以開除。最終家長(zhǎng)無奈帶孩子離開學(xué)校。

2.案例二

某學(xué)生在宿舍抽煙，生活老師目睹并出面教育，要求該生寫書面反省，同時(shí)通知班主任。最終學(xué)生處通知學(xué)生、學(xué)生家長(zhǎng)、班主任、年級(jí)組長(zhǎng)以及高中部學(xué)生處主任召開五方談話，處理結(jié)果為該生違反學(xué)?！皣?yán)禁吸煙”的規(guī)定，予以勸退。但該生后否認(rèn)吸煙事實(shí)，家長(zhǎng)拒絕接受處理結(jié)果。最終學(xué)校維持處理意見，強(qiáng)制吊銷?？?，學(xué)生只好離校。

（二）具體概念辨析

1.開除學(xué)籍與勸退的概念辨析

前述案例中學(xué)校分別采取了開除與勸退兩種方式，有必要對(duì)這兩個(gè)概念進(jìn)行辨析。

開除學(xué)籍是對(duì)學(xué)生最嚴(yán)厲的懲罰手段。而勸退是一種學(xué)籍處理方式，由學(xué)校提出建議，再由本人申請(qǐng)退學(xué)。兩者的性質(zhì)并不相同，實(shí)踐中卻經(jīng)?；鞛橐徽?。正如案例二所述，本人及家長(zhǎng)都不同意退學(xué)的情況下，校方采取強(qiáng)制性的手段進(jìn)行學(xué)籍吊銷，“勸退”產(chǎn)生了“開除”的效果。學(xué)生和家長(zhǎng)無力對(duì)抗學(xué)校，學(xué)生的受教育權(quán)受到了嚴(yán)重侵犯。

2.普通高中的法律性質(zhì)

普通高中在教育體系中處于較為特殊的位置?！读x務(wù)教育法》規(guī)范小學(xué)、初中的教學(xué)管理，《高等教育法》《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》等法律規(guī)制高等教育。高中教育不具備義務(wù)性、強(qiáng)制性，也不屬于高等教育活動(dòng)，其教學(xué)管理只能依靠《教育法》等基礎(chǔ)法律。

立法上雖處于模糊狀態(tài)，但普通高中享有招生、學(xué)籍管理、頒發(fā)學(xué)業(yè)證書等權(quán)利 ，其教學(xué)管理行為符合行政行為的單方性及強(qiáng)制性，與學(xué)生之間的關(guān)系具有行政法律關(guān)系的特點(diǎn)，在教學(xué)管理中應(yīng)為獨(dú)立的行政主體。

二、實(shí)體性問題探究

（一）普通高中的校規(guī)制定權(quán)

《中華人民共和國(guó)學(xué)位條例暫行實(shí)施辦法》授予了學(xué)位授予單位制定授予學(xué)位的工作細(xì)則的權(quán)利，這構(gòu)成了校規(guī)的部分內(nèi)容?？梢?，普通高中有權(quán)制定校規(guī)。

（二）普通高中的學(xué)籍開除權(quán)

法律保留原則基于民主原則，法治原則和尊重基本人權(quán)原則而產(chǎn)生，在行政領(lǐng)域具有強(qiáng)有力的影響力。 開除學(xué)籍這等關(guān)涉到學(xué)生基本權(quán)利的行為，理應(yīng)使用絕對(duì)保留原則，法律沒有明確規(guī)定的情況下，普通高中無權(quán)自行實(shí)施。

此外，行政處分共有六種，均為內(nèi)部管理措施，所針對(duì)的都是基于內(nèi)部關(guān)系產(chǎn)生的內(nèi)部權(quán)利，不能削奪被管理者的外部權(quán)利。 而行政處罰可以削奪違法者的外部權(quán)利以示懲罰。開除學(xué)籍顯然不僅涉及到學(xué)生在學(xué)校的內(nèi)部權(quán)力，還涉及到外部權(quán)利，應(yīng)該屬于行政處罰。按照《行政處罰法》的規(guī)定，除了第八條所列舉的行政處罰，其余類型只能由法律、行政法規(guī)規(guī)定。因此，學(xué)校作出開除學(xué)籍的決定存在越權(quán)問題。

最后，根據(jù)《教育法》第28條賦予了學(xué)校對(duì)受教育者進(jìn)行學(xué)籍管理，實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)或者處分的權(quán)利。但第29條要求維護(hù)受教育者的合法權(quán)益。從其內(nèi)在邏輯可見，對(duì)學(xué)生的處分應(yīng)以不侵害其合法權(quán)益為前提，不能輕易采取開除學(xué)籍等極端方式。

（三）開除學(xué)籍處分的適用范圍

開除學(xué)籍作為最嚴(yán)厲的處罰手段，針對(duì)的是嚴(yán)重違法亂紀(jì)行為。《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第52條規(guī)定了開除學(xué)籍的八種情形，包括違反憲法、構(gòu)成刑事犯罪、論文抄襲以及其他造成嚴(yán)重后果的行為。

筆者認(rèn)為，高中教育與高等教育雖不同，但《高等教育法》將“高級(jí)中等教育”作為接受高等教育的前提，高中教育相對(duì)于高等教育更加基礎(chǔ)，受教育群體更龐大，開除學(xué)籍的適用范圍不應(yīng)低于高等教育。故而，即使高中可以開除學(xué)籍，也只能在滿足以下條件時(shí)，才能進(jìn)行：

1.行為觸犯刑法或嚴(yán)重違反其他法律法規(guī)

包括違反刑法而構(gòu)成犯罪的行為，違反法律、違反刑法但未構(gòu)成犯罪或依法不予追究刑事責(zé)任的行為，違反國(guó)家其他法律法規(guī)并造成嚴(yán)重后果的行為。嚴(yán)重后果應(yīng)包括嚴(yán)重?fù)p害國(guó)家、社會(huì)利益或侵犯了其他公民的合法權(quán)益，嚴(yán)重?cái)_亂了校園秩序或社會(huì)秩序。

2.學(xué)生主觀存在嚴(yán)重過錯(cuò)

可以普通高中學(xué)生的認(rèn)知水平為標(biāo)準(zhǔn)，通過行為判斷主觀上的過錯(cuò)程度。

實(shí)踐中，很多高中校規(guī)都超越了上述界限。以前述案例中提到的某高中校規(guī)（簡(jiǎn)稱“XX學(xué)校校規(guī)”）為例。

XX學(xué)校校規(guī)

……三次記過處分折算為留校察看處分，留校察看后再行違紀(jì)即作勸退處理。

……

第九條 嚴(yán)禁沾染惡習(xí)。嚴(yán)禁談戀愛，嚴(yán)禁吸煙，……違者一律給予勸退處分。

第十條 嚴(yán)禁違法犯罪。嚴(yán)禁偷竊公私財(cái)物，嚴(yán)禁參與賭博，嚴(yán)禁吸毒，嚴(yán)禁傳看黃色、反動(dòng)書刊、音像制品，……違者一律給予開除處分。

如前述案例，該校在實(shí)踐中將勸退與開除混為一談，第九條的“勸退”達(dá)到了“開除”的效果。其規(guī)定的勸退或開除的行為中，只有引起刑事犯罪的行為才可進(jìn)行開除，談戀愛，吸煙等行為皆不屬于嚴(yán)重違法違紀(jì)行為，部分行為甚至都不算“惡習(xí)”。本校規(guī)明顯超越了學(xué)校對(duì)開除事宜的規(guī)制界限，損害了學(xué)生的受教育權(quán)。此外，三次處分留校察看后再違紀(jì)即做勸退處理，作出勸退處分的依據(jù)不是嚴(yán)重程度而是次數(shù)，這是極不合理的。

三、程序性問題討論

部分高中開除學(xué)生時(shí)程序簡(jiǎn)單，由此引發(fā)了眾多糾紛。程序性問題同樣可以參照高校規(guī)定進(jìn)行研究?！镀胀ǜ叩葘W(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第55、56、57條對(duì)學(xué)校處分的程序、學(xué)生的陳述權(quán)與申辯權(quán)做出規(guī)定。參照此規(guī)定，高中的開除學(xué)籍程序應(yīng)注意以下方面：

（一）學(xué)生有陳述權(quán)與申辯權(quán)

學(xué)校在處分前要聽取學(xué)生的陳述和申辯并記錄在案。學(xué)生需在筆錄上簽字，如果拒絕簽字，工作人員要在筆錄上寫明拒簽的理由。

（二）取證要有程序的正當(dāng)性

取證的方式要符合正當(dāng)程序原則，不能采取違法等不正當(dāng)手段收集證據(jù)，也不能詐供、誘供。違反程序收集的證據(jù)應(yīng)予以排除。

（三）開除學(xué)籍的處分決定要由校長(zhǎng)會(huì)議研究決定

校長(zhǎng)會(huì)議分為兩種，一種是校長(zhǎng)辦公會(huì)，即由校長(zhǎng)主持的相關(guān)會(huì)議;一種是由校長(zhǎng)授權(quán)，由主管校長(zhǎng)或其他校長(zhǎng)及相關(guān)部門就解決特定事項(xiàng)召開的會(huì)議。 必須要有至少一項(xiàng)會(huì)議的召開，才可以對(duì)學(xué)生做出開除處分。

回到前述案例。案例一中，學(xué)生盜竊數(shù)額高達(dá)數(shù)千元，構(gòu)成刑事犯罪。學(xué)校取證得當(dāng)，校長(zhǎng)召開五方會(huì)談會(huì)議做出決定。該決定在實(shí)質(zhì)與形式上都達(dá)到了要求;案例二中，抽煙并未達(dá)到實(shí)質(zhì)開除的嚴(yán)重程度。同時(shí)，學(xué)校僅做出了勸退的處分，后續(xù)強(qiáng)制學(xué)生離開學(xué)校無程序支撐。因此，該開除行為在實(shí)質(zhì)上與形式上都不符合要求。

四、完善建議

（一）規(guī)范處分制度與執(zhí)行程序

首先，普通高中應(yīng)進(jìn)一步規(guī)范處分程序，遵循正當(dāng)程序和比例原則。如果學(xué)校要做出開除學(xué)籍等涉及關(guān)涉到受教育權(quán)的處分，應(yīng)該經(jīng)過管理部門的調(diào)查、校長(zhǎng)會(huì)議的研究決議，由學(xué)校的相關(guān)部門進(jìn)行監(jiān)督，并邀請(qǐng)學(xué)生家長(zhǎng)以相關(guān)人員進(jìn)行聽證;除此之外，處罰時(shí)要注意目的與手段之間的關(guān)系，要將處分對(duì)學(xué)生的影響盡量減小，盡量避免開除學(xué)籍等嚴(yán)厲的處罰手段的出現(xiàn)。

對(duì)學(xué)生進(jìn)行處罰時(shí)，也要保護(hù)學(xué)生的合法權(quán)益，尤其要注意基本權(quán)利的保護(hù)。懲戒的內(nèi)容要在法定限度內(nèi)，手段也必須進(jìn)行限制。即使對(duì)學(xué)生進(jìn)行了開除學(xué)籍的處分，也要注意對(duì)其隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)的保護(hù)，不得采取全校通報(bào)、全校批評(píng)等公開方式，不得披露其行為的具體細(xì)節(jié)。

（二）完善法律救濟(jì)機(jī)制

首先，要加強(qiáng)學(xué)生申訴制度的建設(shè)。地方各級(jí)教育行政部門應(yīng)該加強(qiáng)主管職能，與高中一起建立申訴受理機(jī)構(gòu);教育行政部門需出臺(tái)具體的申訴管理?xiàng)l例與實(shí)施辦法，以明確申訴的主體、形式、受理范圍等事項(xiàng)，讓學(xué)生“申訴有門”;除了對(duì)申訴主體的指引，也要建立操作指南，對(duì)申訴的流程、答復(fù)期限等進(jìn)行規(guī)定，使申訴人及時(shí)得到申訴結(jié)果，使“申訴有果”;在執(zhí)行方面，要建立回避制度，學(xué)校內(nèi)部的相關(guān)人員理應(yīng)回避，由其他工作人員處理相關(guān)事宜。

其次，要完善教育行政復(fù)議制度和訴訟制度。開除學(xué)籍等行為應(yīng)明確納入行政復(fù)議的受案范圍內(nèi)，同時(shí)要對(duì)高中具體行政行為制定審查標(biāo)準(zhǔn)，加強(qiáng)對(duì)不當(dāng)行為的監(jiān)管;教育行政訴訟方面，明確普通高中可作為行政訴訟被告的情況，并加強(qiáng)法院對(duì)普通高中學(xué)生紀(jì)律處分規(guī)定的審查。當(dāng)普通高中在程序上或?qū)嶓w上侵害了學(xué)生的權(quán)利時(shí)，學(xué)生可以通過訴訟途徑保護(hù)自身合法權(quán)益。

五、結(jié)語

盡管高中階段處于教育立法的空白區(qū)域，但高中如進(jìn)行開除處分，必須要滿足實(shí)質(zhì)性與程序性條件。對(duì)開除學(xué)籍的做出與執(zhí)行進(jìn)行規(guī)范，通過申訴制度的建設(shè)、教育行政復(fù)議與行政訴訟制度的完善，明確普通高中的權(quán)力邊界，才能更好地保障學(xué)生的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)高中學(xué)生管理的法治化。

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