李永然
臺(tái)商在中國大陸投資、合作、交易等,事先均須考慮萬一發(fā)生糾紛時(shí),應(yīng)透過何種「方式」解決。
鑒於實(shí)際情況,筆者常會(huì)建議在大陸的臺(tái)商可以考慮運(yùn)用「仲裁」解決民事紛爭。既然打算運(yùn)用「仲裁」方式代替「法院訴訟」,則訂立「仲裁協(xié)議」即有必要。
然而如何訂立妥善的「仲裁協(xié)議」?究竟在法律上應(yīng)思考那些問題點(diǎn)?謹(jǐn)藉本文予以剖析。
大陸《仲裁法》對(duì)於「仲裁協(xié)議」的規(guī)範(fàn)
臺(tái)商對(duì)於訂立「仲裁協(xié)議」,首先須了解大陸《仲裁法》對(duì)於「仲裁協(xié)議」的規(guī)範(fàn),按「仲裁協(xié)議」是運(yùn)用「仲裁」方式解決爭議的必要前提。所謂「仲裁協(xié)議」乃指當(dāng)事人各方同意將他們之間的「契約性」或「非契約性」的特定法律關(guān)係中已經(jīng)發(fā)生或可能發(fā)生的一切或某些爭議提交仲裁的協(xié)議(註1)。大陸《仲裁法》第16條第2款規(guī)定:仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容:
(1)請(qǐng)求仲裁的意思表示;
(2)仲裁事項(xiàng);
(3)選定的仲裁委員會(huì)。
臺(tái)商訂立「仲裁協(xié)議」務(wù)必包含上述內(nèi)容,如果對(duì)「仲裁事項(xiàng)」或者「仲裁委員會(huì)」沒有約定或者約定不明確的,依大陸《仲裁法》第18條規(guī)定,當(dāng)事人可以「補(bǔ)充協(xié)議」,達(dá)不成「補(bǔ)充協(xié)議」的,則仲裁協(xié)議「無效」。
由以上規(guī)定,可知臺(tái)商不論採用「仲裁條款」,或「仲裁協(xié)議書」,或其他書面文件中的「仲裁協(xié)議」,都必須具備有效要素。
除此之外,筆者提醒臺(tái)商訂立時(shí),還應(yīng)注意:
1 .運(yùn)用仲裁的意思表示要明確;
2.約定的仲裁事項(xiàng)必須具有「可仲裁性」;
3.仲裁約定內(nèi)容不得違背國家、社會(huì)公共利益或法律的強(qiáng)行規(guī)定;
4. 應(yīng)盡力爭取在自己所熟悉的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。
大陸臺(tái)商訂立仲裁協(xié)議應(yīng)思考的其他法律問題
了解仲裁的意義及大陸《仲裁法》對(duì)於「仲裁協(xié)議」的法律規(guī)範(fàn)後,其次還要提醒大陸臺(tái)商訂立仲裁協(xié)議時(shí),應(yīng)思考的其他法律問題,筆者提醒以下三點(diǎn):
(一)、是否要訂立仲裁的「前置程序」?
按仲裁協(xié)議,除法律所要求的必要要素外,當(dāng)事人仍可基於「仲裁自治性」的原則,約定其他內(nèi)容,有些仲裁協(xié)議也會(huì)訂立「前置程序」,例如:「發(fā)生爭議,雙方當(dāng)事人應(yīng)該透過協(xié)商、調(diào)解」、「發(fā)生爭議後應(yīng)協(xié)商解決;倘若30日內(nèi)無法協(xié)商解決,當(dāng)事人方可向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁」(註2),此種約定,即屬仲裁之「前置程序」的約定。
(二)、「仲裁庭」如何組成?
當(dāng)事人可以於仲裁協(xié)議中約定「仲裁庭」的組成方式及仲裁員的人數(shù),例如:由「1名」或「3名」仲裁員組成。臺(tái)商也可以參考大陸《仲裁法》第30條~第32條的規(guī)定。
(三)、其他:
除上述三項(xiàng)問題外,其他如:「相關(guān)費(fèi)用」、「仲裁程序所使用的語言」、「相關(guān)期限」、「通知方式」、「送達(dá)地址」、「聯(lián)繫方式」等,都可以由當(dāng)事人間於訂立仲裁協(xié)議時(shí)一併約定,或嗣後補(bǔ)充協(xié)議。
註1: 李廣輝、王瀚著:仲裁法,頁154,2011年8月北京第1版第1刷,對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社出版。
註2: 王擇撰:「應(yīng)對(duì)仲裁要早有準(zhǔn)備一從合同訂立看仲裁程序的推進(jìn)」乙文,載北京仲裁第88輯(2014年第2輯),頁61~62,中國法制出版社出版,2014年9月第1版第1刷。