李永然

臺商在中國大陸投資、合作、交易等，事先均須考慮萬一發(fā)生糾紛時，應(yīng)透過何種「方式」解決。

鑒於實際情況，筆者常會建議在大陸的臺商可以考慮運用「仲裁」解決民事紛爭。既然打算運用「仲裁」方式代替「法院訴訟」，則訂立「仲裁協(xié)議」即有必要。

然而如何訂立妥善的「仲裁協(xié)議」？究竟在法律上應(yīng)思考那些問題點？謹藉本文予以剖析。

大陸《仲裁法》對於「仲裁協(xié)議」的規(guī)範

臺商對於訂立「仲裁協(xié)議」，首先須了解大陸《仲裁法》對於「仲裁協(xié)議」的規(guī)範，按「仲裁協(xié)議」是運用「仲裁」方式解決爭議的必要前提。所謂「仲裁協(xié)議」乃指當事人各方同意將他們之間的「契約性」或「非契約性」的特定法律關(guān)係中已經(jīng)發(fā)生或可能發(fā)生的一切或某些爭議提交仲裁的協(xié)議（註1）。大陸《仲裁法》第16條第2款規(guī)定：仲裁協(xié)議應(yīng)當具有下列內(nèi)容：

（1）請求仲裁的意思表示；

（2）仲裁事項；

（3）選定的仲裁委員會。

臺商訂立「仲裁協(xié)議」務(wù)必包含上述內(nèi)容，如果對「仲裁事項」或者「仲裁委員會」沒有約定或者約定不明確的，依大陸《仲裁法》第18條規(guī)定，當事人可以「補充協(xié)議」，達不成「補充協(xié)議」的，則仲裁協(xié)議「無效」。

由以上規(guī)定，可知臺商不論採用「仲裁條款」，或「仲裁協(xié)議書」，或其他書面文件中的「仲裁協(xié)議」，都必須具備有效要素。

除此之外，筆者提醒臺商訂立時，還應(yīng)注意：

1 .運用仲裁的意思表示要明確；

2.約定的仲裁事項必須具有「可仲裁性」；

3.仲裁約定內(nèi)容不得違背國家、社會公共利益或法律的強行規(guī)定；

4. 應(yīng)盡力爭取在自己所熟悉的仲裁機構(gòu)仲裁。

大陸臺商訂立仲裁協(xié)議應(yīng)思考的其他法律問題

了解仲裁的意義及大陸《仲裁法》對於「仲裁協(xié)議」的法律規(guī)範後，其次還要提醒大陸臺商訂立仲裁協(xié)議時，應(yīng)思考的其他法律問題，筆者提醒以下三點：

（一）、是否要訂立仲裁的「前置程序」？

按仲裁協(xié)議，除法律所要求的必要要素外，當事人仍可基於「仲裁自治性」的原則，約定其他內(nèi)容，有些仲裁協(xié)議也會訂立「前置程序」，例如：「發(fā)生爭議，雙方當事人應(yīng)該透過協(xié)商、調(diào)解」、「發(fā)生爭議後應(yīng)協(xié)商解決；倘若30日內(nèi)無法協(xié)商解決，當事人方可向仲裁委員會申請仲裁」（註2），此種約定，即屬仲裁之「前置程序」的約定。

（二）、「仲裁庭」如何組成？

當事人可以於仲裁協(xié)議中約定「仲裁庭」的組成方式及仲裁員的人數(shù)，例如：由「1名」或「3名」仲裁員組成。臺商也可以參考大陸《仲裁法》第30條～第32條的規(guī)定。

（三）、其他：

除上述三項問題外，其他如：「相關(guān)費用」、「仲裁程序所使用的語言」、「相關(guān)期限」、「通知方式」、「送達地址」、「聯(lián)繫方式」等，都可以由當事人間於訂立仲裁協(xié)議時一併約定，或嗣後補充協(xié)議。

註1： 李廣輝、王瀚著：仲裁法，頁154，2011年8月北京第1版第1刷，對外經(jīng)濟貿(mào)易大學出版社出版。

註2： 王擇撰：「應(yīng)對仲裁要早有準備一從合同訂立看仲裁程序的推進」乙文，載北京仲裁第88輯（2014年第2輯），頁61～62，中國法制出版社出版，2014年9月第1版第1刷。