楊曉亞

摘 要：中國的進一步對外開放，為我國和世界各國的經(jīng)濟提供了更加廣闊的發(fā)展空間。在日益頻繁的經(jīng)濟往來中，各方的利益沖突不可避免，為有效解決爭端，維護各方當事人的利益，對我國的涉外民商事仲裁解決機制進行創(chuàng)新符合當前需要，文章通過我國涉外民商事仲裁解決機制的現(xiàn)狀，探討現(xiàn)有機制存在的不足，借鑒國內(nèi)外已有的理論和實踐，提出創(chuàng)新我國涉外民商事仲裁解決機制的新思路。

關(guān)鍵詞：對外開放;涉外民商事爭端;仲裁

隨著我國的對外開放的不斷擴大，中國與其他國家尤其是周邊國家之間的政策溝通和戰(zhàn)略對接越來越頻繁，中國與外國的貿(mào)易投資越來越暢通，其中企業(yè)是經(jīng)貿(mào)合作中的主要參加者和實踐者，私人主體之間的民商事爭議自然就成為了跨國經(jīng)貿(mào)爭議的主要類型?？鐕裆淌聽幾h解決辦法眾多，主要可以分為三大類，調(diào)解，仲裁和起訴，本文就我國涉外民商事法律爭端的仲裁解決機制，分析現(xiàn)有解決機制的現(xiàn)狀及問題，并進一步探索當前仲裁解決機制的創(chuàng)新思路，從而更好的為我國對外開放保駕護航。

一、當前涉外民商事仲裁解決機制的現(xiàn)狀及問題

1. 我國仲裁機構(gòu)缺乏國際競爭力

當前國際民商事爭端被西方的仲裁機構(gòu)和臨時機構(gòu)所壟斷，而我國的仲裁機構(gòu)缺乏國際競爭力，臨時機構(gòu)具有靈活性、針對性強的特點，在實踐中得到廣泛應(yīng)用。從我國情況看，我國《仲裁法》長期不承認臨時仲裁，并且對友好仲裁持抵觸的態(tài)度，這會給外國企業(yè)造成我國不尊重當事人意思自治的印象，從而導致很多跨國公司拒絕把民商事爭端提交到我國仲裁機構(gòu)進行裁決。

2. 仲裁裁決不統(tǒng)一

我國與眾多國家簽訂了眾多仲裁條約，并且在仲裁之前都會通過外交途徑友好協(xié)商解決、確認仲裁庭由三名仲裁員組成，并且在仲裁規(guī)則和仲裁庭程序方面先做一個大致的規(guī)定。但是由于各個條約的當事方有所不同，所以在仲裁中所體現(xiàn)的細節(jié)和問題也不盡相同，這些不同點造成的差異化特點不鎖避免的使仲裁裁決不統(tǒng)一。

第一， 很多國家也依據(jù)《國際商事仲裁示范法》制定了本國仲裁法，但是由于各國仲裁制度差異較大，并且各國對當事人的意思自治能力的尊重仍有待提升。我國與其他合作的國家雖然約定可以參照《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則》制定仲裁規(guī)則，但是仲裁庭的仲裁規(guī)則還是由仲裁庭自行制定規(guī)則。仲裁員的選定原則上主要是依據(jù)當事人的合意，但是不同爭端主體對仲裁庭的選擇不同，那選擇仲裁員的依據(jù)和法律也會有所不同。另外，由于我國企業(yè)會同時與很多個國家進行商業(yè)交易，自然隨之而來的商事糾紛就會有兩個以上的主體，由于不同國家對仲裁規(guī)則的使用不同，所以即使是案情相同的糾紛，也會出現(xiàn)仲裁裁決不同的結(jié)果。

第二， 每個仲裁庭都有自已的自由裁量權(quán)，所以自由裁量權(quán)的行使也會造成仲裁裁決的不統(tǒng)一。任何仲裁條約不可能做到把所有的具體事項全都規(guī)定在內(nèi)，這就使得仲裁庭對條約沒有規(guī)定的事項擁有自由裁量權(quán)。由于當當事人對仲裁庭的選擇具有差異性，所以不可避免的是仲裁裁決具有不統(tǒng)一性。

3. 仲裁裁決執(zhí)行困難

與我國具有合作的中東國家，比如伊拉克、也門等國家不是《紐約公約》的成員國，這使仲裁裁決在相關(guān)國家的承認和執(zhí)行存在一定的潛在風險。另外，還有很多國家既不是《紐約公約》的成員，也沒有與我國就仲裁裁決的承認與執(zhí)行做出規(guī)定。在現(xiàn)行的民商事仲裁解決機制中，我國與其他國家的仲裁裁決的承認和執(zhí)行主要是依據(jù)《紐約公約》進行的。對于不是《紐約公約》的成員國，我國可以依據(jù)雙邊投資協(xié)定或者司法協(xié)助條約的有關(guān)規(guī)定進行，但是對于那些與我國沒有任何條約的國家，則仲裁裁決的承認與執(zhí)行沒有任何依據(jù)。另外，我國與很多國家簽訂的雙邊投資協(xié)定對于仲裁的規(guī)則都規(guī)定的比較粗糙，當事人在仲裁裁決的承認與執(zhí)行的問題也不能得到有效的解決。

另外，仲裁裁決不同于訴訟，仲裁裁決的執(zhí)行要依據(jù)當事人的自律，雖然我國與其他國家簽訂的仲裁條約都承認仲裁裁決的效力，但是承認有效力不意味著能保證執(zhí)行。

二、創(chuàng)新我國涉外民商事仲裁解決機制的建議

1. 完善我國《仲裁法》的配套支持

涉外民商事仲裁機制是一個系統(tǒng)的工程，我國仲裁機構(gòu)推進規(guī)則創(chuàng)新，參與國際競爭，首先需要我的《仲裁法》為其提供完備的配套支持與保障。臨時仲裁是國際商事仲裁中與機構(gòu)仲裁并行的一種仲裁方式，因其具有靈活性、針對性強的特點在實踐中得到廣泛應(yīng)用。這也是為什么大部分的跨國民商事糾紛仲裁被西方仲裁機構(gòu)和臨時仲裁壟斷的原因之一。作為依法仲裁的補充，友好仲裁是尊重當事人意思自治原則的重要體現(xiàn)，目前已經(jīng)得到很多國家仲裁立法和公約以及仲裁規(guī)則的肯定，在國際社會中備受青睞。與我國《仲裁法》長期不承認臨時仲裁，對友好仲裁不友好的態(tài)度不同，國內(nèi)部分自貿(mào)區(qū)商事仲裁機制已嘗試對此進行創(chuàng)新并取得了突破性進展。為了使我國仲裁機構(gòu)國際化，增強國際競爭力，在涉外民商事糾紛中為當事人提供更多元化的糾紛解決途徑，我國可以在廣泛吸收先進外國法的基礎(chǔ)之上完善我國《仲裁法》，引進臨時仲裁和友好仲裁等國際先進理念和制度。

2. 整合利用現(xiàn)有的仲裁資源

就現(xiàn)階段而言，眾多仲裁機構(gòu)林立但競爭無序的背景下，與其建立一個全新的商事仲裁中心，不如整合現(xiàn)有的仲裁資源，開展國際合作形成一個良性的有序的競爭，這有利于我國商事仲裁機構(gòu)可以迅速有力的切入國際市場，還可以避免資源的浪費、新的仲裁機構(gòu)競爭力不足的弊端。我國可以依托區(qū)域一體化合作，對各類的民商事仲裁機構(gòu)的設(shè)置進行適當?shù)囊龑В纬梢粋€有序的競爭環(huán)境，提升國內(nèi)仲裁機構(gòu)在解決民商事糾紛的競爭優(yōu)勢。另外，我國要積極開展國際合作，完善我國和其他國家構(gòu)建的雙、多邊仲裁合作機制，提升我國仲裁機構(gòu)的國際競爭力和影響力。最后，要整合現(xiàn)有的平臺資源，將我國的仲裁機構(gòu)向?qū)I(yè)化、精細化方向發(fā)展，就多發(fā)糾紛領(lǐng)域建立有針對性的仲裁機制，引導當事人把爭議提交我國仲裁機構(gòu)裁決，從而實現(xiàn)仲裁裁決的統(tǒng)一。

3. 加強仲裁裁決的承認和執(zhí)行

我國可以通過區(qū)域一體化，加強與其他國家的立法、司法部門的交流合作，統(tǒng)一仲裁裁決執(zhí)行的標準，依法、高效的執(zhí)行仲裁裁決。另外，我國可以考慮與跨境融資企業(yè)進行合作，可以根據(jù)當事方企業(yè)對仲裁裁決的執(zhí)行情況，相應(yīng)的降低該企業(yè)的信用評級和融資額度，仲裁裁決的執(zhí)行力與信用評級和融資額度掛鉤，這會給企業(yè)形成無形的拘束力，從而鞭策企業(yè)更好的執(zhí)行仲裁裁決。

結(jié)束語：

我國的對外開放，不應(yīng)該僅僅是停留在商品和資本的輸出，更要積極的地探索規(guī)則的構(gòu)建、完善、銜接和輸出。仲裁作為跨國民商事爭端的重要解決途徑之一，也作為我國對外開放的重要保障，如何構(gòu)建一套公正高效的涉外仲裁解決機制成為當務(wù)之急。本文通過對我國涉外民商事仲裁機制現(xiàn)狀分析，可以看出現(xiàn)行機制存在我國仲裁機構(gòu)缺乏國際競爭力、仲裁裁決不統(tǒng)一，仲裁裁決執(zhí)行難的問題。結(jié)合現(xiàn)有的理論和國際實踐，可以通過以下方式進行完善：完善我國《仲裁法》的配套支持，引進臨時仲裁和友好仲裁等國際先進理念和制度，增強我國仲裁機構(gòu)國際競爭力，整合現(xiàn)有的仲裁資源，將我國的仲裁機構(gòu)向?qū)I(yè)化、精細化方向發(fā)展，引導當事人把爭議提交我國仲裁機構(gòu)裁決，從而實現(xiàn)仲裁裁決的統(tǒng)一;加強仲裁裁決的承認和執(zhí)行。

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（作者單位：沈陽師范大學，遼寧 沈陽 110000）