張巖

積極維權(quán) 即使新冠肺炎疫情對(duì)于合同履行構(gòu)成不可抗力，合同當(dāng)事人仍應(yīng)做好應(yīng)對(duì)措施，維護(hù)自身權(quán)益。

新冠肺炎疫情暴發(fā)，打亂了很多人的正常工作生活，也在一定程度上打亂了一些經(jīng)濟(jì)往來，對(duì)部分民商事合同的訂立、履行產(chǎn)生重大影響?？梢灶A(yù)料的是，民商事合同出現(xiàn)延遲履行甚至履行不能的情況將大量出現(xiàn)。

最近一段時(shí)間，很多人都從各種公開渠道了解到“不可抗力”的概念。究竟什么是不可抗力，不可抗力對(duì)于民商事合同有何影響，合同當(dāng)事人又應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對(duì)？筆者在此對(duì)相關(guān)問題梳理如下。

“不可抗力”未必免責(zé)

根據(jù)《民法總則》第一百八十條和《合同法》第一百一十七條，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。不可抗力應(yīng)有三個(gè)構(gòu)成要件：一是該事件是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能預(yù)見的;二是該事件是在合同履行期間發(fā)生的;三是該事件的發(fā)生和后果是不能避免、不能克服的。

本次新冠肺炎疫情作為一種突發(fā)性、全國性的異常事件，為應(yīng)對(duì)疫情采取的各種防控措施，對(duì)于一般當(dāng)事人而言，是不能預(yù)見、不能避免且不能克服的。因此，“新冠肺炎疫情”及其防控措施符合不可抗力的特征。

2020年2月10日，全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)相關(guān)人員就新冠肺炎疫情防控中的法律問題進(jìn)行解答時(shí)表示：“當(dāng)前我國發(fā)生了新冠肺炎疫情這一突發(fā)公共衛(wèi)生事件。為了保護(hù)公眾健康，政府也采取了相應(yīng)疫情防控措施。對(duì)于因此不能履行合同的當(dāng)事人來說，屬于不能預(yù)見、不能避免并不能克服的不可抗力?！?/p>

但是，新冠肺炎疫情原則上屬于“不可抗力”，并不意味著對(duì)每一份具體合同均構(gòu)成“不可抗力”的免責(zé)事由，應(yīng)結(jié)合個(gè)案合同的具體情形予以判斷，即新冠肺炎疫情及其防控措施與民商事合同的無法履行之間是否存在直接的因果關(guān)系。只有合同不能履行是不可抗力導(dǎo)致的，合同當(dāng)事人才能以不可抗力為由主張免責(zé)。如果新冠肺炎疫情對(duì)于合同的履行未造成實(shí)質(zhì)性影響，或者合同當(dāng)事人違約并非新冠肺炎疫情導(dǎo)致的，則該當(dāng)事人不得以新冠肺炎疫情構(gòu)成不可抗力為由主張免責(zé)。比如，建設(shè)工程施工合同中，承包人可以對(duì)新冠肺炎疫情導(dǎo)致的工期延誤免責(zé);但不得以發(fā)生新冠肺炎疫情為由，要求對(duì)工程質(zhì)量不合格予以免責(zé);發(fā)包人也不能以發(fā)生新冠肺炎疫情為由，要求對(duì)其已經(jīng)發(fā)生的逾期付款予以免責(zé)。

如果新冠肺炎疫情影響的嚴(yán)重程度并未導(dǎo)致合同無法繼續(xù)履行，不構(gòu)成不可抗力事件，但繼續(xù)履行合同會(huì)造成明顯的不公平，合同當(dāng)事人還可以援引情勢(shì)變更原則與合同相對(duì)方協(xié)商變更或解除合同，也可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)依照公平原則進(jìn)行處理。

疫情對(duì)不同類型合同的影響

為便于大家理解，筆者結(jié)合受疫情影響比較大的幾個(gè)領(lǐng)域的民商事合同進(jìn)行分析說明。

商業(yè)地產(chǎn)租賃合同

受新冠肺炎疫情影響，全國各地大型商場、購物中心大多暫停營業(yè)，或者客流明顯減少。

1.因政府管控?zé)o法營業(yè)導(dǎo)致租賃合同不能履行的，構(gòu)成不可抗力

鑒于新冠肺炎疫情具有很強(qiáng)的傳染性，各地政府對(duì)于人群較為密集的公共場所的管控力度也較大。部分商業(yè)樓宇可能因政府的管控措施完全無法營業(yè)。比如某商場出現(xiàn)確診病例被政府完全封閉，承租商戶的租賃合同顯然無法正常履行，可作為不可抗力免責(zé)事由要求出租人減免租金。

2. 雖受疫情影響，但未導(dǎo)致租賃合同無法履行的，不構(gòu)成不可抗力

對(duì)于政府并未要求不得營業(yè)的商業(yè)樓宇或商戶，雖然客觀上說其營業(yè)額很可能會(huì)因?yàn)橐咔槠陂g客流減少而大幅下降，但尚不構(gòu)成法律上的合同履行障礙，不能以不可抗力為由要求免責(zé)。但是，如果承租人確因新冠肺炎疫情所受影響較大，仍可依據(jù)情勢(shì)變更或者公平原則請(qǐng)求適當(dāng)減免部分租賃費(fèi)用，雙方合理分擔(dān)損失。

建設(shè)工程施工合同

建筑業(yè)是勞動(dòng)密集型行業(yè)，工程施工過程中需要大量的施工作業(yè)人員。為防止新冠肺炎疫情蔓延，各地政府紛紛出臺(tái)了限制人員流動(dòng)、要求施工項(xiàng)目延遲復(fù)工、對(duì)外地流入人員采取隔離措施等政策，此外，疫情及防控措施還可能導(dǎo)致人工、材料費(fèi)用上漲。這些因素均會(huì)對(duì)建設(shè)工程施工合同的正常履行造成嚴(yán)重影響。

1.因疫情導(dǎo)致工期延誤

確因新冠肺炎疫情導(dǎo)致工程項(xiàng)目施工無法正常進(jìn)行，由此造成的工期延誤不應(yīng)歸責(zé)于承包人，承包人對(duì)因不可抗力導(dǎo)致的工期延誤，可向發(fā)包人主張免除違約責(zé)任，工期應(yīng)當(dāng)合理順延。

2.因疫情導(dǎo)致人工、材料費(fèi)用上漲

新冠肺炎疫情導(dǎo)致人工、材料費(fèi)用上漲，在結(jié)算工程價(jià)款時(shí)，如果雙方簽訂的合同對(duì)于不可抗力情形下相關(guān)費(fèi)用承擔(dān)有明確約定，則按照合同約定處理。如果雙方對(duì)此無明確約定，則雙方可在公平合理基礎(chǔ)上協(xié)商確定費(fèi)用的承擔(dān)比例，并通過補(bǔ)充協(xié)議予以固定。

服務(wù)類合同

1.受疫情影響導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)的，可以解除合同

在新冠肺炎疫情中，家政、健身、旅游、培訓(xùn)等服務(wù)行業(yè)普遍受到嚴(yán)重沖擊。對(duì)于因疫情導(dǎo)致企業(yè)停工、停產(chǎn)、停業(yè)，使得合同履行出現(xiàn)實(shí)質(zhì)性障礙的，當(dāng)事人可以不可抗力為由主張免責(zé)。同時(shí)，因服務(wù)類合同多半具有一定的時(shí)限性要求，如疫情影響導(dǎo)致合同根本目的無法實(shí)現(xiàn)，當(dāng)事人還可以通過書面通知的方式解除合同，避免損失的進(jìn)一步擴(kuò)大。

不過，即使合同因不可抗力原因解除，各方仍需依照誠實(shí)信用原則，履行協(xié)助、保密等附隨義務(wù)。

2.受疫情影響但能夠繼續(xù)履行的合同，由當(dāng)事人雙方合理分擔(dān)損失

對(duì)于部分服務(wù)類合同而言，雖然也不同程度上受到新冠肺炎疫情的影響，但當(dāng)事人可以通過其他方式在一定程度上避免或克服疫情影響，并不導(dǎo)致合同客觀無法履行。但因訂立合同時(shí)的基礎(chǔ)條件發(fā)生了無法預(yù)見的重大變化，繼續(xù)按原合同條款履行明顯不公平的，當(dāng)事人可以主張情勢(shì)變更，或者依據(jù)公平原則由雙方協(xié)商合理分擔(dān)損失。例如，線下培訓(xùn)服務(wù)合同，雙方當(dāng)事人可以約定推遲培訓(xùn)時(shí)間，或者將原來的線下培訓(xùn)改為線上培訓(xùn)，培訓(xùn)方可適當(dāng)退還或減免部分培訓(xùn)費(fèi)用。

正確應(yīng)對(duì)維護(hù)自身權(quán)益

即使新冠肺炎疫情對(duì)于合同履行構(gòu)成不可抗力，但是法律不保護(hù)“躺在權(quán)利上睡覺的人”，合同當(dāng)事人仍應(yīng)做好以下應(yīng)對(duì)措施：

第一，對(duì)于不可抗力影響無法履行合同義務(wù)一方，應(yīng)及時(shí)向合同相對(duì)方發(fā)出不可抗力通知函，將此次疫情情況、此次疫情導(dǎo)致無法按約履行的情況明確告知合同相對(duì)方，要求按照不可抗力條款免責(zé)，并附上不可抗力影響合同履行的相關(guān)證據(jù)。

第二，合同相對(duì)方收到不可抗力通知函后，應(yīng)結(jié)合本合同的具體情況，判斷對(duì)方提出的不可抗力免責(zé)事由是否成立，通過積極協(xié)商的方式，合理分擔(dān)損失。

第三，受不可抗力影響的合同一方應(yīng)采取積極措施，避免損失的擴(kuò)大。因當(dāng)事人怠于行使該義務(wù)導(dǎo)致的損失擴(kuò)大部分，不屬于不可抗力免責(zé)范圍。

第四，因不可抗力影響導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)的，應(yīng)向合同相對(duì)方發(fā)送《解除合同通知書》。

（作者系北京金誠同達(dá)律師事務(wù)所合伙人）