關(guān)鍵詞 大數(shù)據(jù) 交易 法律問題

作者簡介：劉煜，湖北大學(xué)。

中圖分類號：D920.4 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.03.033

一、大數(shù)據(jù)時代的背景和特征

“大數(shù)據(jù)”的概念首次出現(xiàn)在一位美國學(xué)者所著的書中。一般來說，大數(shù)據(jù)是超越時代的存在，代表社會的進(jìn)步，是需要運動很多先進(jìn)的技術(shù)和手段才可以開展的[1]。當(dāng)今社會，由于大數(shù)據(jù)技術(shù)及其相關(guān)應(yīng)用在信息化中取得了顯著進(jìn)步，所以我國在“十三五”規(guī)劃中明確提出了“國家大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略”，最終2015年8月，國務(wù)院頒布了《促進(jìn)大數(shù)據(jù)發(fā)展的行動綱要》，由此來促進(jìn)大數(shù)據(jù)技術(shù)及相關(guān)應(yīng)用的發(fā)展。在此計劃性文件中，它明確列舉了“引領(lǐng)大數(shù)據(jù)交易市場的培育，進(jìn)行面向應(yīng)用程序的數(shù)據(jù)交易市場的試驗，探索大數(shù)據(jù)衍生產(chǎn)品交易的發(fā)展，并鼓勵市場參與者參與產(chǎn)業(yè)鏈的所有環(huán)節(jié)，進(jìn)行數(shù)據(jù)交換和交易，促進(jìn)數(shù)據(jù)資源流通，建立和完善數(shù)據(jù)資源交易機(jī)制，規(guī)范交易行為”的發(fā)展任務(wù)。

在這種背景下，“大數(shù)據(jù)”已經(jīng)從實驗室轉(zhuǎn)變?yōu)樯鐣F(xiàn)實，并已成為時代的特征。它基于對數(shù)據(jù)和信息的廣泛收集和深入應(yīng)用，并產(chǎn)生了巨大的社會和經(jīng)濟(jì)效益，并成為促進(jìn)社會發(fā)展的關(guān)鍵力量。在這個時代的特征下，“數(shù)據(jù)信息”不再是電子信息技術(shù)領(lǐng)域中的某個技術(shù)對象，而是將成為重要的生產(chǎn)要素。

二、大數(shù)據(jù)交易存在的法律問題

（一）數(shù)據(jù)信息的安全與保密

在大數(shù)據(jù)時代，公民個人身份信息等相對隱私的數(shù)據(jù)安全受到了一定程度的威脅[2]。由于信息科技的高速發(fā)展，本來應(yīng)該受到法律保護(hù)的公民個人隱私信息被一些不法分子和商家蓄意竊取，形成利益交換，從而威脅到公民的各方面安全。這些不法分子通過運用很多非法途徑，獲取到大量的公民隱私信息，然后倒賣給他人或者自己使用進(jìn)行詐騙行為，這些非法交易導(dǎo)致了，近些年，我們總能接到陌生電話與短信，不法分子通過高超的溝通技巧導(dǎo)致很多公民上當(dāng)受騙。同時，現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)能追蹤到我們在網(wǎng)絡(luò)上經(jīng)常觀看的網(wǎng)頁和相關(guān)類型的新聞，從而推送我們感興趣的熱點，這也可以給不法分子有可乘之機(jī)。所以，由于這一系列事件的發(fā)生，數(shù)據(jù)信息的安全保密問題成為了當(dāng)下的熱點話題。

（二）非法數(shù)據(jù)交易問題嚴(yán)重

眾所周知，社會上大部分的交易都是合法進(jìn)行的，非法交易是會受到法律制裁的，所以為了逃避法律的打擊，不法分子會專門形成一個地下網(wǎng)絡(luò)，在此進(jìn)行數(shù)據(jù)交易，而現(xiàn)行存在的交易市場充斥著大多數(shù)的地下交易模式，之所以會形成這種交易模式，最大的原因是交易成本低，獲取數(shù)據(jù)的方式所需要的手續(xù)簡單。買方可以以盡可能低的價格獲得相關(guān)數(shù)據(jù)且可能獲得很高的回報，而賣方則是因為獲取這些信息是很簡單的，現(xiàn)在的APP可以給賣方提供大量的信息可供其轉(zhuǎn)手。這種非法的交易手段導(dǎo)致了交易市場的雜亂無序，無法讓交易雙方獲得彼此的信任，從而數(shù)據(jù)的可信度越來越低，大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)不能持續(xù)穩(wěn)定健康的發(fā)展。

（三）數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)歸屬

隨著我國大數(shù)據(jù)交易的持續(xù)發(fā)展，數(shù)據(jù)交易量也越來越大，可最大的問題還沒有得到解決，那就是數(shù)據(jù)到底歸屬于誰。我國法律沒有明文規(guī)定個人資料是個人財產(chǎn)，即產(chǎn)權(quán)。而一些學(xué)者都擁有各自的意見，所以存在兩種不同的聲音。一種聲音是個人數(shù)據(jù)資料基于個體，是屬于個人權(quán)利的范疇。也有學(xué)者認(rèn)為，個人資料權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)。另一種觀點認(rèn)為，個人資料權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)類似，既有財產(chǎn)權(quán)也有人身權(quán)[3]。眾所周知，知識產(chǎn)權(quán)受到法律的保護(hù)，任何人或企業(yè)要使用必須征求權(quán)利所有人的同意，所以個人數(shù)據(jù)及資料也應(yīng)如此。相反的，必定存在一種與之相悖的觀點，那就是誰對數(shù)據(jù)擁有支配的權(quán)利，數(shù)據(jù)資料的就歸屬于誰。這樣的觀點存在的根據(jù)是為了讓數(shù)據(jù)發(fā)揮最大的作用與價值，讓一個對數(shù)據(jù)更熟知去發(fā)掘其無限的潛力[4]。正是由于沒有一個特定的標(biāo)準(zhǔn)來確實數(shù)據(jù)的所有權(quán)歸屬，從而造成了很多大數(shù)據(jù)交易的侵權(quán)案件。

（四） 數(shù)據(jù)交易監(jiān)管制度不夠完善

造成這些問題的還有一個原因就在于國家對于數(shù)據(jù)交易監(jiān)督不嚴(yán)，給很多人有了可乘之機(jī)。目前我國的數(shù)據(jù)監(jiān)管主要依賴于行業(yè)的自律性，尚未出臺相關(guān)的監(jiān)管制度，只有貴州省擁有自己的《貴州省大數(shù)據(jù)發(fā)展應(yīng)用促進(jìn)條例》[5]，但是這個法規(guī)只能在貴州當(dāng)?shù)厥褂?，不適用于全國，所以其法律位階較低，同時該地方性法規(guī)設(shè)置的相對簡單，執(zhí)行起來具有一定的難度。另外還有一些政策性文件，但由于其法律位階低，只是表明國家對于數(shù)據(jù)的交易的態(tài)度，沒有相應(yīng)的規(guī)定，這種政策性文件更像是一種自律性文件。所以，由于法律監(jiān)管不到位，給數(shù)據(jù)交易造成了一定程度的隱患。

三、保障大數(shù)據(jù)交易安全的建議

（一）加強(qiáng)數(shù)據(jù)監(jiān)管，建立聯(lián)合監(jiān)管制度

要想實現(xiàn)數(shù)據(jù)交易平臺的蓬勃發(fā)展，那自然是少不了政府的監(jiān)管。目前，大數(shù)據(jù)平臺主要依靠自律，并未出臺相關(guān)的監(jiān)管文件，這主要是由于我國大數(shù)據(jù)交易起步較晚。平臺的自律給了交易主體有了更多的彈性，給予他們自由發(fā)揮的空間，這有利于他們的快速成長和發(fā)展，當(dāng)然也導(dǎo)致了非法數(shù)據(jù)交易的產(chǎn)生。然而，僅僅依靠行業(yè)的自律是不能對蓬勃發(fā)展的數(shù)據(jù)交易進(jìn)行控制的。沒有政府的監(jiān)管，就有可能出現(xiàn)數(shù)據(jù)壟斷，需要通過政府監(jiān)管進(jìn)行合理干預(yù)。當(dāng)然，政府需要把控好力度，主要在于發(fā)揮平衡作用。畢竟，大數(shù)據(jù)交易與傳統(tǒng)的交易市場是存在差異的，需要高超的技術(shù)手段做支撐。然而，政府由于對行業(yè)技術(shù)缺乏相對的認(rèn)知，如果干預(yù)只會讓行業(yè)受到拘束，無法發(fā)揮自己的優(yōu)勢。所以，行業(yè)首先要保持自己的自律，利用好政府這個橋梁，加大自身投入，合理利用自身優(yōu)勢，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)蹦勃發(fā)展。

（二）嚴(yán)厲打擊非法數(shù)據(jù)交易

非法數(shù)據(jù)交易主要存在的形式在于倒賣數(shù)據(jù)，使得不法分子從中獲利。在交易過程中，很多人認(rèn)為只要我是第一個獲得數(shù)據(jù)資料的人，那就可以認(rèn)定為合法，從而有了自由自配的權(quán)利。所以很多不法分子由于這個不合實際的認(rèn)知導(dǎo)致這些數(shù)據(jù)信息沒有經(jīng)過用戶同意就被泄露或轉(zhuǎn)讓，從而踩到了法律的紅線，另外一些敏感性的信息也是不允許泄露的。法律賦予用戶隱私權(quán)，而這種交易行為沒有對用戶隱私提供保護(hù)，侵害用戶的權(quán)益是數(shù)據(jù)非法的根本問題。由于監(jiān)管制度不夠完善，導(dǎo)致數(shù)據(jù)信息可以在地下進(jìn)行交易，并且地下交易的隱蔽性，讓監(jiān)管部門無法深入，難以察覺到交易的發(fā)生。為了控制非法交易的持續(xù)發(fā)生，需要采納一些先進(jìn)的案例，比如貴陽的大數(shù)據(jù)交易所，它的做法就是提高其交易主體的準(zhǔn)入原則[6]。這意味著要成為大數(shù)據(jù)交換的一部分，必須達(dá)到相關(guān)條件。另外，每位交易所的成員應(yīng)該有自己執(zhí)業(yè)規(guī)范，嚴(yán)格按照數(shù)據(jù)交易的約定執(zhí)行。當(dāng)然人員素質(zhì)也是其準(zhǔn)入門檻的一部分，交易所成為應(yīng)該具備判斷風(fēng)險的能力，且有承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任的能力。在監(jiān)管方面，要有更深入的視角，必須事先審核對大數(shù)據(jù)企業(yè)的資質(zhì)，對不符合資質(zhì)要求的予以排除或禁止。對于那些嚴(yán)重危害國家安全、社會秩序和公民個人信息安全的非法地下交易，必須給予嚴(yán)厲的懲罰。與龐大的數(shù)據(jù)交易體系相比，地下進(jìn)行的非法數(shù)據(jù)交易只是小部分的存在。只要找到一個案例，打擊行動就可以為數(shù)據(jù)交易的健康發(fā)展而努力。

（三）確定所有權(quán)歸屬原則

首先，我們應(yīng)明確個人資料是同時擁有人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的。它可以交易，是大數(shù)據(jù)的基本組成部分。在我國，法律賦予公民保護(hù)個人信息的權(quán)利，任何組織或者個人不得以任何形式提供或披露他人的個人信息。我們可以知道的個人信息，作為一種民事權(quán)利，物權(quán)的對象，就如同數(shù)據(jù)一樣能確定其歸屬，所以個人信息當(dāng)然屬于個人。所以，個人數(shù)據(jù)的歸屬權(quán)應(yīng)歸于個人，受到法律的保護(hù)，不允許被非法使用或獲得。當(dāng)然，數(shù)據(jù)可以成為一種資產(chǎn)，使其商業(yè)化，可以讓歸屬人進(jìn)行讓渡、轉(zhuǎn)讓或拍賣等。

其次，大數(shù)據(jù)的所有權(quán)屬于數(shù)據(jù)控制者。大數(shù)據(jù)控制第一持有人開始只是持有還沒經(jīng)過發(fā)掘的原始數(shù)據(jù)，要想其成為價值指數(shù)巨大的完成品，必須花費人力、時間、金錢和其他生產(chǎn)資料。由于這個過程需要其他技術(shù)人才相互配合，那么造成原始數(shù)據(jù)的所有者和開發(fā)的實際控制者共享，無法實現(xiàn)數(shù)據(jù)所有權(quán)的統(tǒng)一，導(dǎo)致交易過程變得低效。

（四）完善法律建設(shè)體系

就我國現(xiàn)行的法律法規(guī)而言，大數(shù)據(jù)交易受不到基本保護(hù)。只是在2017年6月份頒布的《中國人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》對網(wǎng)絡(luò)安全有一定的保護(hù)作用，保障了公民網(wǎng)絡(luò)個人信息的基本權(quán)益[7]。但是，這個法律并不適用于現(xiàn)在的大數(shù)據(jù)交易，并且大部分的法規(guī)或政策性文件無法達(dá)到大數(shù)據(jù)時代的需求。國家一直是公民堅強(qiáng)的后盾，國家必須適應(yīng)時代的需求，跟上時代發(fā)展的步伐，對于當(dāng)下存在的問題，需冷靜思考，沉著應(yīng)對，根據(jù)不同的漏洞做出相應(yīng)的措施。法律一直是解決各類辦法的依據(jù)，它是一個執(zhí)行的標(biāo)桿，我們都是依據(jù)法律對相應(yīng)的問題進(jìn)行應(yīng)對。我們首先要完善大數(shù)據(jù)時代的司法體系，建立一個司法系統(tǒng)，必須出臺專業(yè)的數(shù)據(jù)交易的法律條文，且能適用于全國范圍內(nèi)。另外，由于數(shù)據(jù)交易很多是存在地下的，所以我們也應(yīng)利用發(fā)達(dá)的技術(shù)手段，實行專項的數(shù)據(jù)監(jiān)管體制，對于地下交易行為進(jìn)行不間斷的監(jiān)督。只有這樣能形成體系的法律監(jiān)管制度，我們的數(shù)據(jù)交易市場才能穩(wěn)步向前的發(fā)展且壯大。

四、結(jié)語

大數(shù)據(jù)時代意味著社會的進(jìn)步。不管我們接受與否，我們已經(jīng)進(jìn)入了大數(shù)據(jù)時代。這是這個時代的契機(jī)，在機(jī)遇面前，我們不能錯過，我們要緊緊抓住命運的韁繩，可以運用一切可以利用的資源大力發(fā)展這個高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)。大數(shù)據(jù)交易的優(yōu)點在于其廣泛性和非限制性，它不受行業(yè)、地域的限制，可以波及各個方面，實現(xiàn)各個領(lǐng)域的交流，讓信息傳遞更廣泛，滿足當(dāng)下多樣性、全球性的需要，實現(xiàn)數(shù)據(jù)價值最大化。但是在我國當(dāng)前的法律環(huán)境下，如何確保個人數(shù)據(jù)的安全，最重要的就是公民要提高自身的法律意識，要學(xué)會用法律武器保護(hù)自身的合法權(quán)益。其次面對技術(shù)進(jìn)步和信息的增長，立法和監(jiān)管部門必須做好統(tǒng)帥作用，加強(qiáng)監(jiān)管，建立完善的法律體系，我們要對癥下藥，及時發(fā)現(xiàn)問題，總結(jié)問題，提出解決辦法，這樣我們國家的未來發(fā)展肯定會越來越好。

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