石 穎，張曉文

(1.中央財經(jīng)大學(xué) 商學(xué)院,北京 100081; 2.國家發(fā)展和改革委員會 經(jīng)濟(jì)體制與管理研究所，北京 100035)

中小股東權(quán)益保護(hù)是企業(yè)正常運營和公司治理的關(guān)鍵，也是促進(jìn)資本市場健康穩(wěn)定發(fā)展的基本要求和重要保障。廣大中小股東是股份有限公司的基石，但他們的股權(quán)較分散、占比較低，在實踐中，他們的權(quán)益極易受到侵害。如果一個國家或地區(qū)中小股東的權(quán)益得不到有效保護(hù)，投資者的積極性自然就會受到挫傷，企業(yè)健康發(fā)展的基礎(chǔ)、資本市場穩(wěn)定持續(xù)的保障便受到破壞。也正是因為這樣，長期以來世界各國非常重視保護(hù)中小股東的合法權(quán)益。然而，與西方成熟的資本市場相比，我國證券市場起步晚、結(jié)構(gòu)不合理問題較為突出，在股東權(quán)益保護(hù)，特別是中小股東權(quán)益保護(hù)方面存在一定的短板，中小股東權(quán)利的行使和維護(hù)還存在諸多障礙。目前,與成熟市場經(jīng)濟(jì)國家相比，我國的中小股東權(quán)益保護(hù)水平還存在一定差距。

十八大以來，我國進(jìn)入經(jīng)濟(jì)發(fā)展及經(jīng)濟(jì)體制改革的新時代。黨和政府高度重視國有企業(yè)混合所有制改革，并將混合所有制經(jīng)濟(jì)視作基本經(jīng)濟(jì)制度的重要實現(xiàn)形式。黨的十八屆三中全會提出,“要積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)”[1]，調(diào)動各投資主體的積極性?！?014年國務(wù)院政府工作報告》再次提出,“加快發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)”[2]，國企民企融合成為新一輪國企改革的重頭戲。2015年9月，國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)的意見》，推進(jìn)國有企業(yè)混合所有制改革，促進(jìn)各種所有制共同發(fā)展。2017年，十九大報告指出，“深化國有企業(yè)改革，發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)，培育具有全球競爭力的世界一流企業(yè)”[3]，中央堅定混合所有制改革的決心。中小股東權(quán)益保護(hù)問題是實踐中推進(jìn)國有企業(yè)混合所有制改革的難點之一，當(dāng)國有資本控股時，保護(hù)中小股東權(quán)益將有利于調(diào)動非國有資本的積極性；當(dāng)非國有資本控股時，國有資本成為中小股東，更加需要保護(hù)中小股東權(quán)益，以免國有資本受到損害。因此，我國中小股東權(quán)益保護(hù)問題將是下一階段國有企業(yè)混合所有制改革順利推進(jìn)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，混合所有制企業(yè)貫徹落實中小股東權(quán)益保護(hù)是良好公司治理的必然要求，更將成為混合所有制經(jīng)濟(jì)穩(wěn)步發(fā)展，特別是資本市場有序發(fā)展的新常態(tài)。本研究立足于這一理論熱點與現(xiàn)實問題，深入探究我國中小股東權(quán)益保護(hù)的發(fā)展現(xiàn)狀、現(xiàn)存問題并提出對策建議。

一、中小股東的界定

中小股東界定應(yīng)該在具有多個投資主體的公司里進(jìn)行討論，涉及的企業(yè)可以分為三類：一是合伙制企業(yè)，二是有限責(zé)任公司，三是股份有限公司。合伙制企業(yè)中的出資人通常不會太多，而且具有參與經(jīng)營的法定權(quán)利，所以這種風(fēng)險在法律上是可以避免的。有限責(zé)任公司中的投資者人數(shù)有限，且以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，中小投資者參與決策和監(jiān)督的成本較低，很難納入考慮范圍。股份有限公司中的股東眾多，所有權(quán)分散，收益波動大，信息不對稱程度高，代理問題比較嚴(yán)重。[4]因此，中小股東權(quán)益保護(hù)問題突出體現(xiàn)在股份有限公司，特別是上市公司中。

具體來說，當(dāng)股份有限公司存在“一股獨大”或者實際控制人時，除了第一大股東和實際控制人，其他的都可以列為中小股東；當(dāng)存在“幾股共大”時，這幾位出資者之間會相互制衡，除這幾位股東之外的其他投資者，就可以被認(rèn)定為中小股東。[5]因此，從權(quán)益保護(hù)的視角出發(fā)，中小股東可以界定為一個公司中除了有實際控制力的出資者之外的其他投資者。

二、我國中小股東權(quán)益保護(hù)的現(xiàn)狀

(一)我國中小股東權(quán)益保護(hù)的立法現(xiàn)狀

《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)是我國中小股東權(quán)益保護(hù)的基本法律依據(jù)，1993年12月通過，之后又經(jīng)過1999年、2004年、2005年、2013年、2018年多次修訂。2005年修訂之前的《公司法》雖然規(guī)定“同股同權(quán)，股權(quán)平等”，但無具體的規(guī)定和措施來保障中小股東權(quán)益。2005年修訂的《公司法》雖賦予中小股東一系列的自益權(quán)和共益權(quán)，但是并沒有徹底改變中小股東受大股東擺布的命運，在具體制度方面還缺乏必要的規(guī)范。2013年修訂的《公司法》對中小股東權(quán)益保護(hù)相關(guān)條款做了進(jìn)一步修訂補充，中小股東權(quán)益保護(hù)相關(guān)機(jī)制不斷完善。一是股東知情權(quán)的擴(kuò)大。2013年修訂的《公司法》第三十三條對股東查閱、復(fù)制公司章程、會議記錄、財務(wù)報告等知情權(quán)范圍做出規(guī)定;第九十七條規(guī)定，“股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢”;第一百五十一條對保障股東知情權(quán)做了相應(yīng)的補充。二是累積投票制的實施。投票表決權(quán)是股東的一項基本權(quán)利。一人一票制的投票制度對于中小股東來說顯然不利，且中小股東不容易聯(lián)合，往往在參與公司事務(wù)時走馬觀花。[6]2013年修訂的《公司法》針對這一問題在第一百○五條規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)事，可依照公司章程的規(guī)定或股東大會的決議,實行累積投票制。這為中小股東話語權(quán)的實現(xiàn)提供了可能。2018年修訂的《公司法》對第一百四十二條做出修改，允許上市公司回購股份，“用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵”“維護(hù)公司價值及股東權(quán)益”。這意味著對包括廣大中小投資者在內(nèi)的所有投資者股權(quán)激勵力度更大、范圍更廣，更好地維護(hù)了股東權(quán)益。此外，隨著我國資本市場發(fā)展和中小投資者保護(hù)制度體系的日益完善，《上市公司治理準(zhǔn)則》《上市公司現(xiàn)金分紅指引》《股東大會網(wǎng)絡(luò)投票實施細(xì)則》等法律、部門規(guī)則和上海證券交易所、深圳證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則等大量行政法規(guī)和規(guī)章共同構(gòu)建了中小股東權(quán)益保護(hù)的制度體系。

(二)我國中小股東權(quán)益保護(hù)的實踐現(xiàn)狀

中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，截至2018年6月底，A股賬戶總數(shù)為14061.43萬戶，其中自然人開戶數(shù)為14026.16萬戶，約占比99.75%，機(jī)構(gòu)開戶數(shù)為35.27萬戶，約占比0.25%。[7]以上數(shù)據(jù)表明，當(dāng)前廣大的中小投資者才是我國資本市場的主力軍，機(jī)構(gòu)投資者所占比重非常低。另外，根據(jù)中國社會科學(xué)院公司治理中心課題組《2010年中小股東權(quán)益保障評價報告》[8]的研究成果可知，2010年樣本公司的管理參與權(quán)和投資收益權(quán)三年內(nèi)并無改善。雖然我們一直強(qiáng)調(diào)中小股東權(quán)益保護(hù)的重要性和緊迫性，但中小股東權(quán)益保護(hù)問題依然不容樂觀，大股東特別是控股股東對中小股東權(quán)益的侵害問題時有發(fā)生。《中國上市公司治理分類指數(shù)報告》[9]顯示，2014—2017年上市公司中小股東權(quán)益保護(hù)總體指數(shù)均值連續(xù)上升，其中知情權(quán)分項指數(shù)均值連年上升，決策與監(jiān)督權(quán)分項指數(shù)均值、收益權(quán)分項指數(shù)均值先升后降，維權(quán)環(huán)境分項指數(shù)均值在2015年出現(xiàn)大幅下降，在2016、2017年連續(xù)上升(詳見圖1)。這說明中小股東權(quán)益保護(hù)水平雖有所提高，但整體保護(hù)水平不高的問題仍然存在。由于數(shù)量眾多且持股分散的中小股東是資本市場天然的弱勢群體，所以有關(guān)部門需要制定一些針對性強(qiáng)、切實可行的中小股東權(quán)益保護(hù)措施。

三、中小股東權(quán)益保護(hù)的現(xiàn)存問題

(一)未形成中小股東權(quán)益保護(hù)的宏觀環(huán)境

制度是社會健康有序運行的基礎(chǔ)保障，它的作用是降低社會中的各種不確定性，使事情變得有規(guī)可循。[10]股東所處的外部制度環(huán)境決定了各類股東可能采取的行為，作為一個理性人，股東會以個人利益最大化為標(biāo)準(zhǔn)來衡量行動的成本和收益，最終選擇采取的行為。中小股東是搭便車還是積極維權(quán)與成本收益、外部制度環(huán)境有很大關(guān)系。大股東并不一定非要侵犯中小股東的權(quán)益才能獲得利益，外部制度環(huán)境決定了大股東在權(quán)衡利弊之后的行為表現(xiàn)，即是否采取有利于自己而損害其他中小股東權(quán)益的行為。我國關(guān)于投資者保護(hù)方面的法律制度起步較晚，在中小股東權(quán)益保護(hù)上法律制度還不夠完善，某種程度上還存在大股東侵害中小股東權(quán)益的行為。

圖1 2014—2017年上市公司中小股東權(quán)益保護(hù)指數(shù)均值圖數(shù)據(jù)來源：根據(jù)2014—2017年《中國上市公司治理分類指數(shù)報告》整理

(二)缺乏中小股東權(quán)益保護(hù)的中觀保障

為了降低風(fēng)險，股東(委托人)需要加強(qiáng)對管理者(代理人)的監(jiān)督。然而，完全監(jiān)督是無法實現(xiàn)的，即使是不完全監(jiān)督，也需要花費時間、精力、財力、人力等一系列成本。在當(dāng)前的社會中，以少數(shù)大股東和眾多中小股東為代表的股權(quán)分散模式廣泛存在。一部分股東監(jiān)督帶來的經(jīng)營業(yè)績改善由全體股東共享，這使得監(jiān)督成為某種公共產(chǎn)品而非個人行為。[11]大股東由于持有的股份數(shù)額大、利益多，所以在一定程度上還存在一定的積極性，但是中小股東持有股份數(shù)額小，監(jiān)督的成本往往高過額外的收益，且往往無法獲得全盤的信息進(jìn)行監(jiān)督,所以理性的中小股東會把雞蛋放在不同的籃子里，分散風(fēng)險，用腳投票，而不會花費過多的精力和時間監(jiān)督一家公司的經(jīng)理。[12]正是這樣一種搭便車心理，以及聯(lián)合眾多中小股東的困難性，使得中小股東的應(yīng)有權(quán)益得不到保障。

(三)欠缺中小股東權(quán)益保護(hù)的微觀基礎(chǔ)

公司章程可以被視作中小股東權(quán)益保護(hù)的微觀基礎(chǔ)，是保護(hù)中小股東權(quán)益免受侵害的最后一道防線。但是現(xiàn)實中公司章程往往是一種格式條款，股東很少提出個性化的條款。不僅如此，即使中小股東發(fā)現(xiàn)大股東有違背公司章程侵害自身合法權(quán)益的行為，也很少會捍衛(wèi)自身的正當(dāng)權(quán)益。如此一來，大股東的侵害行為得不到遏制會進(jìn)一步縱容其行為，增加中小股東再次被侵害的風(fēng)險。此外，公司治理機(jī)制缺乏對管理層和控股股東的約束，股東大會往往受到控股股東的過度操縱，中小股東權(quán)益保護(hù)的微觀基礎(chǔ)薄弱。[13]一方面，由大股東提名再由股東大會選出董事會成員，董事會成員和大股東有著極為密切的關(guān)系；另一方面，存在大股東的公司其監(jiān)事會往往流于形式，僅僅是虛設(shè)的機(jī)構(gòu)。從微觀角度看公司治理機(jī)制可以發(fā)現(xiàn)，董事會、監(jiān)事會、股東會往往與大股東利益趨同，中小股東權(quán)益的微觀基礎(chǔ)是非常欠缺的。

四、加強(qiáng)中小股東權(quán)益保護(hù)的對策建議

(一)著力改善中小股東權(quán)益保護(hù)的宏觀環(huán)境

1．完善中小股東法律保護(hù)制度建設(shè)

由于制度慣性，目前我國與資本市場配套的法律制度體系還未形成，相關(guān)法律法規(guī)還比較欠缺對中小股東權(quán)益保護(hù)的可操作性規(guī)定。另外，我國于2002年頒布《上市公司治理準(zhǔn)則》之后便未作后續(xù)修訂，針對公司治理出現(xiàn)的新現(xiàn)象和新問題，該準(zhǔn)則的相關(guān)條款是相對滯后的。因此，繼續(xù)完善中小股東權(quán)益法律保護(hù)機(jī)制顯得較為緊迫。一方面，需要設(shè)置普適性法律。這些制度規(guī)定并不是為了保護(hù)中小股東權(quán)益而專門設(shè)置的，但是可以間接保護(hù)中小股東權(quán)益，如獨立董事制度、累積投票制及最高表決權(quán)限制等相關(guān)條款。另一方面，需要針對我國中小股東權(quán)益保護(hù)的特殊性從司法角度修訂或新增相關(guān)法律條款，專門保障中小股東權(quán)益。例如：針對中小股東訴訟成本高的問題，可以為中小股東專設(shè)訴訟律師或者代理人，訴訟費用可以按比例在中小股東、被起訴企業(yè)及監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間分?jǐn)?；針對中小股東訴訟周期長的問題，可以設(shè)置保障中小股東權(quán)益的綠色通道，在訴訟周期上進(jìn)行專門調(diào)整。類似細(xì)節(jié)條款與實際問題對接，可以真正實現(xiàn)對中小股東權(quán)益的保護(hù)，形成保護(hù)中小股東的法律制度。

2．逐步強(qiáng)化上市公司信息披露制度

按照公司治理理論及信息經(jīng)濟(jì)學(xué)的觀點，控股股東對中小股東的侵害是以信息不對稱為前提的。假設(shè)控股股東和中小股東擁有對稱信息，當(dāng)控股股東對中小股東進(jìn)行“隧道挖掘”時，就會被市場和投資者快速識別。資本市場上的中小股東在獲取這些信息之后，便可以采取針鋒相對的行為，比如“用腳投票”、拋售股票，從而抑制大股東的侵害行為。因此，加大信息透明度，使廣大中小股東可以獲得及時、準(zhǔn)確、有用的信息進(jìn)而做出科學(xué)的決策，有效監(jiān)督控股股東和大股東的行為，是有效保護(hù)中小股東權(quán)益不受侵害的有力武器。[11]在強(qiáng)化上市公司信息披露制度、提高市場信息透明度方面，可以從幾個方面入手。一是完善上市公司信息披露準(zhǔn)則，對上市公司信息披露行為進(jìn)行總體性規(guī)范。二是完善上市公司治理結(jié)構(gòu)。鼓勵上市公司向社會公眾披露公司的財務(wù)狀況、償債能力、現(xiàn)金流動性等相關(guān)信息。三是保持中介機(jī)構(gòu)的獨立性。會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、股票承銷機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)應(yīng)該提高信息披露的質(zhì)量，保持自身的獨立性，不為上市公司粉飾報表。

3．進(jìn)一步有效利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展使得網(wǎng)絡(luò)投票逐步普及，中小股東可以以更低成本參與治理，“用手投票”，從而制約大股東。通過網(wǎng)絡(luò)投票、報名、問題反映、與上市公司高管面對面交流等多種形式，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)可以輕松實現(xiàn)反映中小股東意愿、推動中小股東樹立股東意識、增強(qiáng)中小股東行權(quán)主動性等多種功能?？梢怨膭钗覈鲜泄痉e極設(shè)立投票網(wǎng)站，使得分散且數(shù)量眾多的廣大中小股東可以以更低的成本和更便捷的方式實現(xiàn)自身的提案權(quán)、投票權(quán)。如深圳證券交易所的社會公眾股東網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)，這是一個方便中小股東參與公司重大事項審議的網(wǎng)絡(luò)投票平臺。該網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)的啟動既為廣大中小股東行權(quán)、維權(quán)提供了便利，又降低了成本，提高了效率，探索了中小股東權(quán)益保護(hù)的新途徑。網(wǎng)絡(luò)投票制度可以在一定程度上提高股東參與的積極性，扭轉(zhuǎn)股東大會變成大股東會的傾向。加大推行網(wǎng)絡(luò)投票制度，拓展中小股東參與公司治理的渠道，增強(qiáng)便利性。

4．保持政策的相對穩(wěn)定性和連續(xù)性

穩(wěn)定的政策可以使企業(yè)做長遠(yuǎn)規(guī)劃與發(fā)展，讓中小股東具備應(yīng)對風(fēng)險、自動調(diào)整和快速反應(yīng)的能力。2018年7月，中共中央政治局部署下半年經(jīng)濟(jì)工作時也強(qiáng)調(diào)了保持政策穩(wěn)定性的重要性。[14]中小股東權(quán)益保護(hù)是一項系統(tǒng)工程，關(guān)于中小股東權(quán)益保護(hù)的政策也應(yīng)該具有一定程度的穩(wěn)定性和連續(xù)性。深化國有企業(yè)改革，加快推進(jìn)混合所有制經(jīng)濟(jì)，在現(xiàn)實的改革推進(jìn)中，要充分發(fā)揮市場機(jī)制的作用，盡可能減少行政干預(yù)，對國有企業(yè)與民營企業(yè)或各種非公經(jīng)濟(jì)主體平等對待，一視同仁。同時，政府要把公平、公正、公開的原則貫徹到推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展的整個過程。在未來的改革進(jìn)程中，除了政府有明確限制的行業(yè)和領(lǐng)域，應(yīng)該對其余行業(yè)的國有資本、個人資本、民營資本、外國資本給予相同的待遇，逐步并最終取消對國有、民營及外資等的硬性劃分。對所有市場主體一視同仁，私營股東、國有股東、個人股東、外資股東在發(fā)展權(quán)利方面平等，進(jìn)一步消除中小股東在投資入股國有企業(yè)時的諸多顧慮，積極推進(jìn)國有企業(yè)混合所有制改革。

5．培育保護(hù)中小股東權(quán)益的文化氛圍

在紐約證券交易所的大廳里有一條警示語：“保護(hù)了最小投資人的利益，就是保護(hù)了所有投資人的利益?！盵15]企業(yè)損害中小股東權(quán)益會影響投資人對公司價值的評判，從而影響其投資行為；由于職業(yè)經(jīng)理人市場機(jī)制作用，企業(yè)管理層如有侵害中小股東行為并被市場發(fā)現(xiàn)，很可能面臨被解雇的風(fēng)險；當(dāng)大股東侵害中小股東權(quán)益時，中小股東就會拋售股票。但是，我國長期以來并未形成保護(hù)中小股東的大環(huán)境，現(xiàn)如今中小股東權(quán)益保護(hù)的社會輿論和氛圍還未形成。因此，我國應(yīng)該努力培育保護(hù)中小股東權(quán)益的文化氛圍。

(二)努力形成中小股東權(quán)益保護(hù)的中觀保障

1．成立中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織

許多西方國家都有保護(hù)中小股東權(quán)益的專門組織，屬于民間的非營利性機(jī)構(gòu)。中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織作為獨立的第三方，不受各部門的操縱和影響，也沒有相應(yīng)的利益糾葛，可以較為客觀、公正地維護(hù)中小股東的合法權(quán)益。不僅如此，中小股東有可以依靠的支援力量和后盾支持其與大股東抗衡，可以更好地維護(hù)自身的合法權(quán)益。[16]中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織主要發(fā)揮三個方面的作用。一是代表中小股東行使權(quán)力。中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織有權(quán)代表中小股東參加股東大會，也可以代表中小股東享有表決權(quán)等權(quán)利。二是代表中小股東維護(hù)權(quán)利。中小股東集合在中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織中，形成更加強(qiáng)大的合力，中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織在中小股東權(quán)益受到侵害時代表其行使訴訟權(quán)。三是代表中小股東參與管理。中小股東權(quán)益保護(hù)專門組織可以提供維權(quán)的相關(guān)知識，對公司經(jīng)營管理提出意見。2014年，我國成立中證中小投資者服務(wù)中心有限責(zé)任公司就是一次積極的嘗試。該公司對上證、深證所有上市公司持股行權(quán)、糾紛調(diào)解、維權(quán)服務(wù)、投資者教育等，取得了積極的效果。

2．充分發(fā)揮中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)督作用

關(guān)于加強(qiáng)中介機(jī)構(gòu)，特別是為公司提供服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)督，需要重視以下幾點：第一，會計師事務(wù)所、證券公司、投資銀行等中介機(jī)構(gòu)要嚴(yán)守職業(yè)道德，公正、合法地出具證明、報告。第二，不能既當(dāng)裁判員又當(dāng)運動員，如為甲方企業(yè)提供策劃方案、咨詢服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)，不能再為同一類型其他公司提供顧問、審查等服務(wù)。第三，鼓勵中介機(jī)構(gòu)在為公司提供服務(wù)的過程中主動進(jìn)行全過程監(jiān)督并報告不合法行為。例如，為了調(diào)動會計師事務(wù)所在保護(hù)中小股東權(quán)益方面的積極性，可以鼓勵審計人員在發(fā)現(xiàn)侵害中小股東權(quán)益時實時上報，并給予相應(yīng)的報酬激勵，政府相關(guān)部門進(jìn)行支付并對涉及情況進(jìn)行督促解決。

3．有效發(fā)揮媒體的監(jiān)督功能

權(quán)威經(jīng)濟(jì)媒體的形成，需要媒體人能夠深刻、客觀、透徹、及時地報道經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。對于中小股東而言，能夠信任權(quán)威媒體，并從媒體處獲得最真實和權(quán)威的信息，是最迅捷和低成本的，所以獨立媒體對于監(jiān)督控股股東和高管的行為有著不可替代的作用。[17]

(三)務(wù)必夯實中小股東權(quán)益保護(hù)的微觀基礎(chǔ)

健全完善的法規(guī)及制度環(huán)境可以在一定程度上緩解控股股東對中小股東的侵害問題。但是，外部投資環(huán)境、法律制度的完善是一個漫長的過程，而且外部環(huán)境復(fù)雜多樣，只能緩解而不能根除大股東侵害問題。因此，只有著眼于內(nèi)部機(jī)制，通過股東之間的權(quán)力制衡，形成相互監(jiān)督制約機(jī)制，才是實現(xiàn)中小股東權(quán)益保護(hù)的根本對策。

1．形成有效制衡的公司治理機(jī)制

第一，股東平等及有效限制控股股東。股東平等原則要求限制控股股東的權(quán)力，控股股東不得濫用權(quán)力，不得對中小股東權(quán)利和利益進(jìn)行欺詐，要從公司整體角度出發(fā)行使權(quán)力。根據(jù)證監(jiān)會《上市公司治理準(zhǔn)則》第十九條相關(guān)規(guī)定，控股股東對其他股東負(fù)有誠信義務(wù)。在操作層面，主要是通過限制控股股東的表決權(quán)來實現(xiàn)。一是直接限制。明文規(guī)定表決權(quán)的上限，或者持股超過一定比例，相應(yīng)的股份表決力弱于一般股份，如規(guī)定投票時累計超過35%以上的股東，超出的部分按一定比例核算其表決權(quán)。二是間接限制。通過公司章程規(guī)定公司議案通過所需要的最低出席人數(shù)和最低表決權(quán)數(shù)等，以此增大控股股東行使表決權(quán)的難度。[18]第二，發(fā)揮獨立董事制度的作用。獨立董事是廣大股東特別是中小股東權(quán)益的代言人。自2001年證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》以來，我國上市公司已經(jīng)基本建立了獨立董事制度。隨著外部環(huán)境的變化，該指導(dǎo)意見已經(jīng)難以有針對性地指導(dǎo)獨立董事的發(fā)展實踐，比如獨立董事兼職數(shù)目、履職時間、獨立董事占比、獨立董事協(xié)會等相關(guān)條款急需修訂和補充。不僅如此，很多上市公司只是形式上建立獨立董事制度，獨立董事占比勉強(qiáng)達(dá)到1/3的要求，預(yù)期作用遠(yuǎn)未發(fā)揮出來。增加董事會中外部董事/員工董事的比例，增強(qiáng)其為中小股東服務(wù)的話語權(quán)。同時建立董事會的自我評價體系，考核董事會的業(yè)績，加強(qiáng)董事會運作的有效性。第三，進(jìn)一步完善監(jiān)事會制度。我國公司的監(jiān)事會成員是由控股股東選取，是他們的利益代言人，難以形成有效監(jiān)督。為改變這種現(xiàn)狀，要嚴(yán)格限制控股股東選取監(jiān)事會成員的人數(shù)，增加能代表中小股東利益的監(jiān)事會成員的數(shù)目。監(jiān)事會成員的構(gòu)成也應(yīng)效仿獨立董事制度，引入適當(dāng)比例、具有專業(yè)勝任能力的獨立監(jiān)事人員，以增強(qiáng)監(jiān)事會的獨立性。同時，建立完善的監(jiān)事獎懲制度。公司可以通過股東大會制定具體的獎懲實施細(xì)則，使其制度化。例如，可通過物質(zhì)獎勵等形式鼓勵監(jiān)事積極主動地發(fā)現(xiàn)董事會、經(jīng)理的違規(guī)違法行為并及時報告，對沒有積極履行職責(zé)的監(jiān)事進(jìn)行處罰。

2．加速國有企業(yè)混合所有制改革

我國資本市場上流通股與非流通股股權(quán)分置情況是特殊的，雖然2006年的股權(quán)分置改革基本完成，但A股市場上股東利益平衡問題仍存在制度性差異。不僅如此，股權(quán)過于集中，特別是國有股東持股占比高是一個比較普遍的現(xiàn)象。因此，應(yīng)加速企業(yè)層面的混合所有制改革，引入多元投資者來分散大股東的股權(quán)，引入戰(zhàn)略投資者、民營企業(yè)投資者、個人股東等多方力量，改進(jìn)上市公司治理結(jié)構(gòu)。[19]混合所有制企業(yè)的建立可以從根本上將中小股東利益和大股東利益綁在一起，形成共同的利益基礎(chǔ)。

3．健全管理層激勵約束長效機(jī)制

管理層往往與公司控股股東形成“內(nèi)部人”控制局面，對中小股東權(quán)益實施侵害行為，如拖延或拒發(fā)股利，向控股股東支付不合理薪酬福利，對中小股東隱瞞企業(yè)相關(guān)信息等。如果公司股權(quán)分散，管理層過分作為或不作為都可能間接稀釋中小股東的合法權(quán)益。因此，應(yīng)該健全管理層激勵約束長效機(jī)制，通過完善公司治理機(jī)制從制度上對中小股東權(quán)益進(jìn)行保障。

4．細(xì)化中小股東的退出機(jī)制

我國《公司法》關(guān)于中小股東退出機(jī)制的規(guī)定還不夠完備，應(yīng)從以下方面進(jìn)行改進(jìn)：第一，設(shè)立異議股東股份回購請求權(quán)。在股東大會根據(jù)少數(shù)服從多數(shù)表決后，異議股東如對決議仍持有不同意見希望退出持股時，應(yīng)對這些股東所持股份價值做出評估，公司以評估價格回購股份或者采取二級市場購買等方式，保證這部分股東退出的權(quán)利。第二，設(shè)立提起解散公司的權(quán)利。當(dāng)公司因經(jīng)營不善面臨破產(chǎn)或股東之間發(fā)生糾紛而無法平息矛盾時，應(yīng)該保證中小股東有權(quán)利提起解散公司，由外部相關(guān)部門介入終止公司存在，恢復(fù)各方權(quán)利，使可能存在的社會沖突得以解決。

從微觀上講，中小股東權(quán)益保護(hù)影響企業(yè)價值；從宏觀上看，中小股東權(quán)益保護(hù)影響我國資本市場的健康發(fā)展。不僅如此，中小股東權(quán)益保護(hù)在加快推進(jìn)國有企業(yè)混合所有制改革的新時代里更是極為重要的環(huán)節(jié)。中小股東自身應(yīng)加強(qiáng)維權(quán)主動性，樹立股東行權(quán)意識。在全面知曉自身權(quán)利的基礎(chǔ)上，當(dāng)合法權(quán)益受到侵害時，中小股東要懂得依法維護(hù)自己的權(quán)益，做積極股東、合格股東，積極行權(quán)，依法維權(quán)。