趙孝賢

(吉首大學(xué) 湖南 吉首 416000)

一、問題的提出

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展推動(dòng)著我國(guó)高等教育越來越普及，大學(xué)生也在不斷增多。作為大學(xué)生的主要任務(wù)還是學(xué)習(xí)，但是由于高等院校并不像初中、高中學(xué)校那樣有著眾多的課程，因此在校的大學(xué)生有著充裕的課余時(shí)間，有的學(xué)生會(huì)利用課余時(shí)間去學(xué)習(xí)其他的知識(shí)，有的學(xué)生則會(huì)選擇到社會(huì)上實(shí)踐，尋找兼職進(jìn)行社會(huì)鍛煉。進(jìn)入高校學(xué)習(xí)的大學(xué)生大多都是成年人，具有著勞動(dòng)能力。在這些兼職大學(xué)生中也存在許多勞動(dòng)權(quán)益被侵害的情形。筆者就湖南省高校的在校大學(xué)生進(jìn)行了問卷調(diào)查，通過這些調(diào)查的數(shù)據(jù)可以看出，有80%以上的在校學(xué)生有多校外兼職的經(jīng)歷，其中在有過校外兼職經(jīng)歷的在校大學(xué)生中間又存著一半以上的同學(xué)其兼職勞動(dòng)權(quán)益受到不同程度的侵害，而得到有效救濟(jì)的卻不到10%。從這些數(shù)據(jù)中就可以看出我國(guó)高校的兼職大學(xué)生的勞動(dòng)權(quán)益保障程度比較低。

在對(duì)調(diào)查問卷進(jìn)行分析后發(fā)現(xiàn)，當(dāng)下兼職大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益受到侵害的類型主要有一下幾種：第一，拖欠或者克扣工資。往往表現(xiàn)為低于政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。目前湖南省規(guī)定的最低小時(shí)工的最低工資是10.7元一個(gè)小時(shí)，各個(gè)市縣的規(guī)定又有所不同，但是在實(shí)際中用人單位或者中介組織所給的工資低于規(guī)定的小時(shí)工最低工資標(biāo)準(zhǔn)。另外還存在亂扣工資的其他情形；第二，拒絕簽訂勞動(dòng)合同。有的兼職大學(xué)生有法律意識(shí)和自我保護(hù)意識(shí)，與用人單位簽訂勞動(dòng)合同，但用人單位往往為規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)而拒絕簽訂勞動(dòng)合同；第三，不退還收取的押金。有的用人單位在雇用大學(xué)生兼職時(shí)會(huì)收取一定的押金，并承諾工作結(jié)束后退還，但是部分用人單位會(huì)用各種各樣的理由拒絕退還押金，以至于兼職大學(xué)生的權(quán)益遭到侵害等等。[1]那么面對(duì)侵害兼職大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益的行為，我們?cè)撊绾伪Ｗo(hù)是值得深思的問題。本文就是在這樣的背景下，通過調(diào)研分析兼職大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益受到侵害的原因，從法律的角度提出相應(yīng)的解決對(duì)策，以此來保障兼職大學(xué)生的勞動(dòng)權(quán)益。

二、兼職大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益受到侵害的原因分析

(一)立法保障不健全

當(dāng)前我國(guó)有關(guān)勞動(dòng)權(quán)益保護(hù)的立法主要有《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、《工傷保險(xiǎn)條例》等等，這些法律法規(guī)有效的保護(hù)了勞動(dòng)者的合法權(quán)益，但是這些法律所保護(hù)的勞動(dòng)者卻不包含在校大學(xué)生。例如，《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法>若干意見》中規(guī)定：“在校學(xué)生利用業(yè)余時(shí)間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同?！绷硗猓凇蛾P(guān)于非全日制用工若干意見的規(guī)定》中也明確規(guī)定了大學(xué)生兼職不屬于就業(yè)行為。各個(gè)地方政府也沒有制定相應(yīng)的有關(guān)保護(hù)大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益的法律法規(guī)。除此之外，當(dāng)前的法律法規(guī)或者司法解釋也并沒有對(duì)在校大學(xué)生的兼職行為的性質(zhì)進(jìn)行定性，在校大學(xué)生的主體資格模糊，這些都使得當(dāng)下有的用工單位利用這些法律沒有的規(guī)定對(duì)在校大學(xué)生的兼職勞動(dòng)權(quán)益進(jìn)行侵害。同時(shí)，目前的法律法規(guī)對(duì)在校大學(xué)生的救濟(jì)權(quán)利也沒有規(guī)定，這就使得在校大學(xué)生在勞動(dòng)權(quán)益受到損害時(shí)，得不到救濟(jì)和保護(hù)。因此，保障在校大學(xué)生兼職的勞動(dòng)權(quán)益最主要的還是需要完善有關(guān)法律法規(guī)。

(二)行政執(zhí)法缺失

有關(guān)勞動(dòng)權(quán)益的糾紛一般情況下是由勞動(dòng)保障部門進(jìn)行管理，但是由于當(dāng)前我國(guó)《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》等有關(guān)法律法規(guī)沒有規(guī)定在校大學(xué)生勞動(dòng)主體的地位，因此勞動(dòng)保障部門的勞動(dòng)監(jiān)察部門和勞動(dòng)仲裁部門不會(huì)受理有關(guān)在校大學(xué)生校外兼職受到的勞動(dòng)權(quán)益的侵害的案件。除此之外，公安機(jī)關(guān)主要是管理社會(huì)治安，違法犯罪的案件，即只有當(dāng)在校大學(xué)生兼職的勞動(dòng)權(quán)益受到侵害涉及違法犯罪時(shí)，公安機(jī)關(guān)才會(huì)進(jìn)行管轄。其他部門也沒有職責(zé)管理有關(guān)在校大學(xué)生兼職勞動(dòng)糾紛的案件。行政執(zhí)法上的缺失使得有關(guān)用人單位在雇傭在校大學(xué)生兼職時(shí)，對(duì)于侵害在校大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益的成本大大減少，所以行政執(zhí)法上對(duì)在校大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益保護(hù)的缺失是在校大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益得不到保障的重要原因。

(三)缺乏有效的救濟(jì)途徑

當(dāng)下在校大學(xué)生兼職時(shí)在勞動(dòng)權(quán)益損害受到損害時(shí)出現(xiàn)了無處求救的情況，目前，在校大學(xué)生與用工單位所簽訂的合同一般定性為勞務(wù)合同而不是勞動(dòng)合同，因此，當(dāng)用人單位損害在校大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益時(shí)，在校大學(xué)生只能通過民法來維護(hù)自己的合法權(quán)益。一般出現(xiàn)勞動(dòng)糾紛所采取的救濟(jì)措施為協(xié)商，調(diào)解、勞動(dòng)仲裁、起訴，在這些救濟(jì)措施中，協(xié)商和調(diào)解對(duì)于在校大學(xué)生來說幾乎是沒有什么效果，因?yàn)樵谛４髮W(xué)生在于用人單位協(xié)商和調(diào)解過程中往往處于弱勢(shì)的地位，不敢或者無力與用人單位爭(zhēng)論，所以從用人單位仍然得不到有效的解決辦法，甚至有的用人單位根本就不會(huì)與受到勞動(dòng)權(quán)益損害的在校大學(xué)進(jìn)行協(xié)商；對(duì)于勞動(dòng)仲裁，由于我國(guó)《勞動(dòng)法》并為把在校大學(xué)生列為勞動(dòng)者主體，因此，勞動(dòng)保障部門就不會(huì)受理有關(guān)在校大學(xué)生兼職權(quán)益糾紛的案件；對(duì)于最后一種救濟(jì)途徑起訴，這種途徑也是最有效的救濟(jì)途徑，能切實(shí)保障在校大學(xué)生的勞動(dòng)權(quán)益，但是很少有在校大學(xué)生愿意采用這種途徑。原因在于，起訴的途徑雖然有效，但成本太高，包括時(shí)間成本和金錢成本。[2]在校大學(xué)生兼職往往是小時(shí)工，掙的錢本就不多。因此，許多勞動(dòng)權(quán)益受損的在校大學(xué)生不愿意起訴。綜上來看，我國(guó)在校大學(xué)生兼職權(quán)益保障缺乏有效的司法救濟(jì)途徑。

(四)大學(xué)生缺乏有效的自我保護(hù)意識(shí)

現(xiàn)在許多的在校的大學(xué)生都已經(jīng)是成年人，但是由于每天在學(xué)校學(xué)習(xí)生活，沒有接觸過社會(huì)，所以許多的在校大學(xué)生缺乏社會(huì)經(jīng)驗(yàn)，容易相信他人，使得自己的勞動(dòng)權(quán)益受損，同時(shí)還不知道如何保護(hù)自己的勞動(dòng)權(quán)益。例如，大部分在校大學(xué)生在兼職過程中想不起與用人單位簽訂勞動(dòng)合同或者用工合同，或者有部分學(xué)生想起但怕費(fèi)事而不愿費(fèi)時(shí)與用人單位簽訂合同；在有的大學(xué)生的勞動(dòng)權(quán)益受到侵害時(shí)卻想不起拿起法律的武器來維護(hù)自己的合法權(quán)益，往往通過忍讓而不了了之，等等。

大學(xué)生缺乏保護(hù)自己勞動(dòng)權(quán)益的原因主要有兩個(gè)：第一，是由于自己缺乏社會(huì)經(jīng)驗(yàn)，容易上當(dāng)受騙；第二，是由于缺乏相關(guān)的教育以及相關(guān)的法律意識(shí)的培養(yǎng)。作為高校，對(duì)學(xué)生的管理不應(yīng)僅僅局限于校內(nèi)管理，對(duì)學(xué)生在校外行為也應(yīng)進(jìn)行適當(dāng)?shù)墓芾砗椭笇?dǎo)。高校設(shè)立的就業(yè)指導(dǎo)中心，其職責(zé)就是指導(dǎo)學(xué)生就業(yè)，但是當(dāng)下眾多高校的所設(shè)立的就業(yè)指導(dǎo)中心往往只是對(duì)畢業(yè)生的就業(yè)進(jìn)行必要的指導(dǎo)，對(duì)與大一、大二、大三的在校學(xué)生的校外兼職行為卻是很少進(jìn)行指導(dǎo)。同時(shí)，許多高校也并為對(duì)在校大學(xué)生進(jìn)行相關(guān)的法律教育，在大學(xué)生眾多的公共課中很少涉及到有關(guān)勞動(dòng)方面的法律，即使有的高校設(shè)置了相關(guān)的課程，但也僅僅是疏于形式，很難對(duì)學(xué)生起到實(shí)質(zhì)性的教育作用，這也導(dǎo)致了在校大學(xué)生缺乏必要的法律意識(shí)。[3]

三、兼職大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益的法律保障路徑

(一)完善相關(guān)立法

有法可依是前提，有關(guān)在校大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益保護(hù)的法律的缺失是在校大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益得不到保障的關(guān)鍵原因。盡管民法對(duì)在校大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益有著一定的保護(hù)，但是往往由于大學(xué)生沒有簽訂勞動(dòng)合同，或者因?yàn)椴扇〉木葷?jì)措施成本太高而沒有太大的保護(hù)作用。因此，建立健全有關(guān)大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益保護(hù)的法律是有效保護(hù)大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益亟需解決的問題。

筆者認(rèn)為，完善相關(guān)立法，第一，修改我國(guó)《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》等法律法規(guī)。通過修改《勞動(dòng)法》，明確在校大學(xué)生的勞動(dòng)主體地位，賦予其勞動(dòng)主體資格，使得在校大學(xué)生兼職的勞動(dòng)權(quán)益也可以受到《勞動(dòng)法》等相關(guān)法律的保護(hù)。第二，在《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》法律中設(shè)立有關(guān)在校大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益保護(hù)的專章，其內(nèi)容可以對(duì)在校大學(xué)生在兼職過程中的權(quán)利與義務(wù)、用人單位的權(quán)利與義務(wù)、救濟(jì)方式、懲罰措施等進(jìn)行規(guī)定。有的學(xué)者主張專門實(shí)行一部有關(guān)保護(hù)大學(xué)生兼職的勞動(dòng)權(quán)益的法律，筆者認(rèn)為這樣的方法確實(shí)可以有效地保護(hù)在校大學(xué)生兼職的勞動(dòng)權(quán)益，但是單獨(dú)實(shí)行一部法律所需要的成本也是巨大的，一部法律的實(shí)行需要經(jīng)過提案、起草、審議、表決、通過的步驟，在此期間需要耗費(fèi)大量的時(shí)間成本和金錢成本，所以單獨(dú)制定一部法律來保護(hù)在校大學(xué)生兼職的勞動(dòng)權(quán)益是不可取的。第三，完善《高等學(xué)校勤工助學(xué)管理辦法》，將學(xué)生校外兼職的勞動(dòng)權(quán)益保障也納入到高校的保護(hù)范圍。以此來為保障大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益提供法律依據(jù)。[4]

(二)加強(qiáng)行政執(zhí)法

前文提到的完善立法是嚴(yán)格執(zhí)法的前提，在修改《勞動(dòng)法》后，作為勞動(dòng)保障部門要切實(shí)擔(dān)起保障在校大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益的責(zé)任。勞動(dòng)監(jiān)察部門要加大關(guān)注經(jīng)常損害大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益的用人單位，并對(duì)其進(jìn)行整治。勞動(dòng)仲裁部門也要公平公正的處理有關(guān)在校大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益糾紛的案件。另外，政府的其他部門要加強(qiáng)行政執(zhí)法，還要做到以下幾點(diǎn)：首先，政府各職能部門要加大對(duì)各個(gè)用人單位用工的管理力度，嚴(yán)格用人單位使用在校大學(xué)生的程序。同時(shí)，加強(qiáng)對(duì)中介組織的管理，規(guī)范中介組織的行為和目的；其次，政府各職能部門要加大對(duì)違法損害在校大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益的用人單位的懲罰力度，減少他們對(duì)在校大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益的損害。對(duì)于黑中介組織，加大查處力度，使中介市場(chǎng)的行為規(guī)范化、合法化；再次，對(duì)雇傭在校大學(xué)生兼職的用人單位進(jìn)行重點(diǎn)的監(jiān)督，促使用人單位遵紀(jì)守法，不損害在校大學(xué)生的勞動(dòng)權(quán)益；最后，對(duì)于大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益受損的投訴和舉報(bào)，要時(shí)依法處理，切實(shí)維護(hù)在校大學(xué)生兼職的勞動(dòng)權(quán)益。

(三)拓寬司法救濟(jì)渠道

有救濟(jì)才有權(quán)利，大學(xué)生兼職的勞動(dòng)權(quán)益在受到侵害而得不到救濟(jì)是助長(zhǎng)大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益侵權(quán)的主要因素之一。由于本文前面中提到要將在校大學(xué)生納入《勞動(dòng)法》保護(hù)范圍，賦予其勞動(dòng)主體的資格，所以對(duì)在校兼職大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益受侵害的救濟(jì)不僅僅需要?jiǎng)趧?dòng)監(jiān)察部門盡職盡責(zé)，還需要更多的司法救濟(jì)。筆者建議：第一，對(duì)于大學(xué)生兼職勞動(dòng)權(quán)益的司法救濟(jì)的成本過高問題，筆者認(rèn)為，訴訟費(fèi)用可先由用人單位先行墊付，隨后再根據(jù)案件的審理結(jié)果進(jìn)行訴訟費(fèi)用的分配。第二，為兼職大學(xué)生提供法律援助。[5]在實(shí)際的勞動(dòng)權(quán)益糾紛案件中，在校大學(xué)生面對(duì)的是強(qiáng)勢(shì)的用人單位，如果自己沒有金錢聘請(qǐng)律師，那么只能處于被動(dòng)的一面，在校大學(xué)生兼職本就是為了掙錢以緩解經(jīng)濟(jì)壓力，他們很少會(huì)有金錢去聘請(qǐng)律師，因此降低法律援助的門檻，將兼職大學(xué)生納入到法律援助體系無疑是彌補(bǔ)了這方面的不足。第三，在舉證責(zé)任上采取舉證責(zé)任倒置，讓侵害兼職大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益的用人單位或者中介組織進(jìn)行舉證，這樣一方面可以降低兼職大學(xué)生舉證的難度，減少其舉證成本；另一方面也可以迫使用人單位或中介組織與兼職大學(xué)生簽訂合同，從而在就促使他們不敢隨意的侵害兼職大學(xué)生的勞動(dòng)權(quán)益。

(四)加強(qiáng)學(xué)校的管理和教育，提高大學(xué)生的自我保護(hù)意識(shí)和維權(quán)意識(shí)

提高大學(xué)生是自我保護(hù)意識(shí)要做到以下幾點(diǎn)：第一，高校加強(qiáng)對(duì)在校學(xué)生的就業(yè)指導(dǎo)。學(xué)校所設(shè)立的就業(yè)指導(dǎo)中心不應(yīng)僅僅局限于對(duì)畢業(yè)生進(jìn)行就業(yè)指導(dǎo)，也應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)在校學(xué)生的就業(yè)指導(dǎo)。就業(yè)指導(dǎo)中心可通過開講座，或者到班級(jí)進(jìn)行宣傳的形式進(jìn)行教育，另外，學(xué)?？稍O(shè)立兼職保障平臺(tái)，對(duì)校外的兼職學(xué)生進(jìn)行登記，管理，并在他們的勞動(dòng)權(quán)益受到侵害的時(shí)候，為其提供切實(shí)的指導(dǎo)和幫助；第二，高校應(yīng)該將《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、《合同法》等法律法規(guī)納入在校學(xué)生的通識(shí)教育中，加強(qiáng)學(xué)生對(duì)這方面的學(xué)習(xí)，提高相關(guān)知識(shí)水平，提高大學(xué)生的自我保護(hù)意識(shí)和維權(quán)意識(shí)；第三，大學(xué)生要積極主動(dòng)地學(xué)習(xí)相關(guān)法律知識(shí)，增長(zhǎng)自己的知識(shí)水平，增強(qiáng)法律維權(quán)意識(shí)，同時(shí)，兼職大學(xué)生應(yīng)該在兼職前事先了解兼職單位的信息，盡量到正規(guī)的企業(yè)或者中介組織尋找兼職，要與用人單位簽訂合同，注意保留證據(jù)，來更好的維護(hù)自身的勞動(dòng)權(quán)益。