摘? 要：CISG作為調(diào)整國際貨物貿(mào)易領域中重要的國際條約，對于解決國際貿(mào)易糾紛具有重要影響。但是，我國法院在適用CISG解決糾紛的過程中也出現(xiàn)了一些問題，包括CISG適用路徑混亂、排除適用CISG路徑混亂、CISG與其他國際條約、國際慣例之間的適用順序等問題。同時，提出了統(tǒng)一、完善CISG在司法實踐中的適用的一些建議。

關鍵詞：CISG;法律適用;司法實踐

《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（以下稱“CISG”）是調(diào)整國際貨物貿(mào)易領域中最重要的國際條約之一，其為協(xié)調(diào)不同法律體系的差異、促進國際貿(mào)易發(fā)展做出了巨大的貢獻。大多數(shù)貿(mào)易大國都批準加入了CISG，中國亦不例外，于1986年加入該公約，1988年CISG正式對我國生效。

34年來，我國對外貿(mào)易逐漸發(fā)展，在國際貿(mào)易領域取得豐碩的成果。與此同時，相關的國際貿(mào)易糾紛數(shù)量也不斷攀升，我國法院在適用CISG解決糾紛的過程中也出現(xiàn)了一些問題。本文擬以我國法院適用CISG的司法實踐情況為切入點，探討其中存在的問題，并且提出完善的建議。

1CISG在司法實踐中的適用路徑

1.1根據(jù)CISG第一條第一款直接適用。根據(jù)CISG第一條第一款的規(guī)定：本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物銷售合同：（a）如果這些國家是締約國;或（b）如果國際私法規(guī)則導致適用某一締約國的法律。由于我國對CISG第一條第一款b項進行了保留，所以法院實踐中根據(jù)第一款a項直接適用CISG。因此，根據(jù)a項，營業(yè)地在不同的締約國的當事人訂立國際貨物買賣合同，當合同中沒有明確排除適用CISG，一般而言，法院應該當然適用CISG解決糾紛。關于締約當事人有多個營業(yè)地的情況，CISG第10條詳細規(guī)定了確定營業(yè)地的方法，即以當事人訂立合同時以及訂立合同前明知為前提，以與合同及合同的履行關系最密切的營業(yè)地為準，沒有營業(yè)地的，以慣常居住地為營業(yè)地。例如，意大利科瑪克股份公司訴上海迅維機電設備有限公司一案中，一審法院與二審法院均根據(jù)CISG第一條第一款a項，直接適用CISG。

1.2根據(jù)CISG第六條排除適用。CISG充分尊重當事人的意思自治，所以在CISG第六條中規(guī)定：雙方當事人可以不適用本公約，或在第十二條的條件下，減損本公約的任何規(guī)定或改變其效力?？梢詮臈l約的表述中看出，當事人具有選擇是否適用CISG的自由。但是，條約卻未明確表示這種排除適用的方式是否可以默示方式做出。此外，公約也未明確表示，此種排除適用公約的意思表示是否對做出意思表示的主體有數(shù)量上的限制，即是否需要雙方當事人共同做出排除適用的意思表示，還是一方當事人做出排除適用的意思表示則可以產(chǎn)生相應的法律后果。廣州古瑯瑪貿(mào)易有限公司訴WSI貿(mào)易有限責任公司一案中，法院就根據(jù)CISG第六條排除了CISG的適用。

1.3根據(jù)《民法通則》第142條第二款適用。根據(jù)《民法通則》第142條第二款的規(guī)定：中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。在司法實踐中，有些法院將《民法通則》第142條作為CISG適用的前提，即只有在于民事法律規(guī)定不同時，才可以適用CISG。但是，這一適用路徑具有以下的問題：我國加入的調(diào)整民商事法律關系的國際條約是否構成我國民事法律體系的一部分。我國的憲法對“國際條約是否構成國內(nèi)法的一部分”沒有明確規(guī)定。環(huán)球大理石有限責任公司訴廈門成偉鑫工貿(mào)有限公司一案中，法院根據(jù)《民法通則》第142條第二款，認為應該優(yōu)先適用CISG，CISG無規(guī)定的，適用中國民事法律。

2法院司法實踐中適用CISG存在的問題

2.1CISG適用路徑混亂。從上文可知，法官在適用CISG審判案件時，缺乏統(tǒng)一的適用路徑。不同的法院，甚至是不同的法官在適用CISG時都可能出現(xiàn)不一致的現(xiàn)象，這對司法的穩(wěn)定性以及嚴謹性具有較大的影響。造成這一問題的原因，一方面是在立法層面，未明確國際條約與國內(nèi)法的關系，在司法層面，最高人民法院也未就CISG的適用問題做出統(tǒng)一的解釋;另一方面，法官對CISG的熟悉程度也是一個重要因素。

2.2排除適用CISG路徑混亂。根據(jù)CISG第六條，當事人有排除適用CISG的權利，很大程度上體現(xiàn)了CISG尊重當事人意思自治的精神。但是，CISG第六條未明確表示排除適用的意思表示的形式，這在司法實踐中容易引起爭議。較為普遍的觀點認為，第六條包括默示排除方式。但是，司法實踐中適用默示排除的判斷標準仍有較大的不確定性。例如，若雙方當事人約定解決爭議的適用法律為中國民商事法律，那么CISG是否屬于國內(nèi)法的一部分？

2.3CISG與其他國際條約。國際貿(mào)易的繁榮促進各國經(jīng)濟發(fā)展、文化交流的同時，也促進各國積極參與、制定國家間的雙邊或者多邊貿(mào)易協(xié)定。所以，當雙方當事人的營業(yè)地所在國同時加入了CISG以及其他涉及國際貨物買賣合同關系的條約時，如何去協(xié)調(diào)適用二者的關系。根據(jù)CISG第90條：本公約不優(yōu)于業(yè)已締結(jié)或可以締結(jié)并載有與屬于本公約范圍內(nèi)事項有關的條款的任何國際協(xié)定，但以雙方當事人的營業(yè)地均在這種協(xié)定的締約國內(nèi)為限。因此，司法實踐中，若出現(xiàn)CISG與其他國際條約規(guī)定不一致的情況，應當以其他國際條約為準。

2.4CISG與其他國際慣例。同樣，國際貿(mào)易的繁榮也促進了國際慣例的發(fā)展。針對司法案件審判中如何協(xié)調(diào)CISG與國際慣例的適用，《民法通則》第142條規(guī)定：中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。即根據(jù)《民法通則》的觀點，審判案件時適用法律的順序應該是，優(yōu)先適用國際條約，其次適用國內(nèi)法，國內(nèi)法沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。但是，CISG第九條規(guī)定：①雙方當事人業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習慣做法，對雙方當事人均有約束力。②除非另有協(xié)議，雙方當事人應視為已默示地同意對他們的合同或合同的訂立適用雙方當事人已知道或理應知道的慣例，而這種慣例，在國際貿(mào)易上，已為有關特定貿(mào)易所涉同類合同的當事人所廣泛知道并為他們所經(jīng)常遵守。即根據(jù)CISG的觀點，審判案件時適用法律的順序應該是，優(yōu)先適用國際慣例，其次適用CISG，CISG沒有規(guī)定的，再根據(jù)CISG第七條，按照CISG所依據(jù)的一般原則來解決，在沒有一般原則的情況下，則按照國際私法規(guī)定適用的法律來解決。顯而易見，這一差異可能會導致司法實踐中法官適用法律的混亂。

3對法院適用CISG的建議

3.1統(tǒng)一法院對CISG的適用路徑。上文提到，法院在司法實踐中適用CISG有多種路徑。但是，一般情況下，根據(jù)CISG第一條第一款a項直接適用才是正確的適用方法。因為我國加入并且批準CISG公約，表明我國在審判相關的民商事糾紛時，應當遵守CISG的規(guī)定，包括CISG的適用規(guī)則。司法實踐中，仍然存在許多法官適用CISG混亂的情況，所以我們可以從下面兩個方面去統(tǒng)一法院對CISG的適用路徑。

3.1.1立法層面。大部分學者都認可，中國加入并且批準的國際條約應該成為中國法律體系的一部分。立法層面上應該對這一判斷進行確認，從根本上去解決法院適用CISG較為混亂的現(xiàn)狀。也為其他國際條約在我國適用提供便利，進一步增強司法實踐中適用國際條約的穩(wěn)定性以及嚴謹性。從憲法層面明確我國加入并且批準的國際條約與國內(nèi)法的關系，或者明確國際條約在司法實踐中的適用方式，或者通過專門的立法解決國際條約的適用問題。

3.1.2司法實踐層面。最高人民法院可以通過制定相關的司法解釋或者發(fā)布相關的指導案例，幫助下級法院正確適用CISG。最高人民法院制定的司法解釋是下級法院在審判工作中應該遵守的工作指南，待時機成熟，最高法可以在授權范圍內(nèi)制定司法解釋，統(tǒng)一、規(guī)范下級法院適用CISG的路徑。最高人民法院亦可以通過發(fā)布指導案例的手段，引導下級法院正確適用CISG。

3.2加強法學教育。不熟悉CISG或者不常適用CISG是導致司法實踐中CISG適用混亂的原因之一。相應的法學教育是解決這一問題的根本方法。不僅要在法學院的課程設置中體現(xiàn)，為未來的法官、律師、法務等法律人打好堅實的法律基礎，而且也要為在職的法官、執(zhí)業(yè)律師、法務等法律人提供學習CISG的機會、資源，以此提高法律人對CISG的認知水平。

4結(jié)語

統(tǒng)一、完善CISG在我國司法實踐中的適用，對提高我國在國際貿(mào)易中的優(yōu)勢地位具有重要意義，同時也符合社會主義法治建設的需求。司法實踐中，應該根據(jù)CISG第一條第一款a項的規(guī)定，營業(yè)地在不同的締約國的當事人訂立國際貨物買賣合同，當合同中沒有明確排除適用CISG時，法院應該當然適用CISG解決糾紛。因此，我們應該加強關于CISG的法學教育，同時，盡快通過立法手段，或者制定司法解釋、發(fā)布指導案例等方式明確CISG在我國司法實踐中的正確適用路徑。

參考文獻

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[2]賀小勇.自貿(mào)試驗區(qū)法院適用CISG的分歧及對策[J].國際商務研究，2017（01）.

作者簡介

吳華（1997.06—），女，四川省青神人，成都市雙流區(qū)四川大學，法律（法學）專業(yè)，碩士研究生。

四川大學法學院研究生科研創(chuàng)新項目“《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》在我國司法實踐中適用的實證研究”（編號：sculaw20200129）。