●劉晉葉

一、電商法的出臺

2018 年8 月31 日全國人大常委會審議通過了我國歷史上第一部電商法《中華人民共和國電子商務(wù)法》，2019 年1 月1 日實施。從此我國的電商行業(yè)有了相應(yīng)的法律規(guī)范。電商法的出臺有其特殊且必然的背景條件，因為隨著世界科技的不斷發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)越來越廣泛深刻地滲透到社會生活的方方面面中，其中經(jīng)濟活動與互聯(lián)網(wǎng)的結(jié)合尤其明顯，我國的經(jīng)濟活動也越來越多地依靠互聯(lián)網(wǎng)的驅(qū)動。根據(jù)中國商務(wù)部的權(quán)威數(shù)據(jù)顯示，2017年我國電子商務(wù)的交易金額大約為29 萬億元，而網(wǎng)上銷售金額大約達到7 萬億元，網(wǎng)絡(luò)零售規(guī)模更是位居世界第一。①其中，海外代購的占據(jù)的比重更是一塊不可忽視的領(lǐng)地。據(jù)相關(guān)部門的統(tǒng)計：目前我國消費者在全球近300 億美元的奢侈品消費中，占到了三成居多，其中海外代購的比重呈逐年上升的趨勢。究其原因就是隨著科技的不斷發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)的不斷深化，我國興起了大量的社交網(wǎng)絡(luò)平臺，微信和淘寶就是杰出代表。以微信為首的社交平臺和以淘寶為首的電商平臺的不斷發(fā)展，人們出入境的方便快捷，為社會公眾帶來新的商業(yè)機遇的同時，新的問題也隨之而來。由于法律的滯后性，不能及時地對新出現(xiàn)的問題進行調(diào)整與規(guī)范，諸多不正常的商業(yè)行為嚴重影響了電子商務(wù)市場的正常交易秩序。因此《電子商務(wù)法》的出臺，既是對這商業(yè)模式的一種認可，也是應(yīng)現(xiàn)實之急需的一種法律補充，可謂應(yīng)運而生。《電子商務(wù)法》的出臺主要是為了調(diào)整電商經(jīng)營者與消費者之間的關(guān)系，明確電商主體資格以及經(jīng)營義務(wù)，對社會大眾特別關(guān)心的關(guān)于從事海外代購等業(yè)務(wù)也進行了明確規(guī)定。

二、我國海外代購現(xiàn)存問題剖析

（一）知識產(chǎn)權(quán)保護問題

非平行進口的商標侵權(quán)問題：在出口國與進口國的權(quán)利人非同一權(quán)利主體時或非共同利益體時，代購人在電商平臺線上為了突出廣告效應(yīng)，未經(jīng)授權(quán)擅自使用或宣傳代購商品的品牌標識或商標，此種情況屢見不鮮，由此構(gòu)成的商標侵權(quán)情況也比比皆是。

（二）海外代購的繳稅問題

海外代購者的行為有三種：第一種是海外代購者給國內(nèi)消費者在國外代買商品之后將商品郵寄到國內(nèi)。第二種是代購者首先從境外分銷商那里采購產(chǎn)品，但是采購者是在國內(nèi)的，這種銷售模式主要是通過微信等社交平臺以及眾多電商平臺進行銷售的，這種銷售模式方便快捷，影響范圍廣。第三種就是代購者到國外購買商品然后帶回國內(nèi)，這種方式主要是通過社交平臺和電商平臺進行銷售。這種情況下代購者在攜帶代購商品進入海關(guān)時要按行郵稅的方式繳納稅款?？缇迟徺I涉及關(guān)稅和增值稅的問題，國內(nèi)銷售涉及消費稅和增值稅的問題。

代購與走私真正區(qū)別的核心就在于有無偷逃關(guān)稅的問題。②從海外購買回國內(nèi)的物品，如果商品價值較低，在免稅額之下的，是不需要向海關(guān)申報的，但是如果價值較高，超過了免稅額，那么就應(yīng)該向海關(guān)申報并補繳稅款。如果代購者為了不繳納稅款而刻意隱瞞商品價值，這將構(gòu)成走私犯罪。

（三）產(chǎn)品質(zhì)量問題

以往海外代購者為了逃避關(guān)稅，通常將代購商品的標簽摘掉，也不會將商品的發(fā)票帶回境內(nèi)，所以消費者通過這種渠道買到的商品一般拿不到正規(guī)發(fā)票，所以以假充真、以次充好的情況時有發(fā)生，即使是正品，產(chǎn)品質(zhì)量和售后服務(wù)也很難保障。因此在訴訟過程中，消費者要求鑒定部門進行鑒定，這不僅增加了訴訟成本，而且我國司法部門是否有權(quán)進行相關(guān)鑒定以及鑒定結(jié)論是否準確也存在不確定性。

（四）消費者權(quán)益的維護問題

海外代購日益成為我國社會的一種獨特現(xiàn)象，大量的海外代購由于沒有相關(guān)法律進行調(diào)整，屬于法律的模糊地帶，那么隨之產(chǎn)生的消費者的侵權(quán)現(xiàn)象日益增多，所以消費者的維權(quán)越來越困難?；诳缇车拇?，消費者的知情權(quán)和選擇權(quán)顯得尤為重要。消費者的維權(quán)難主要是存在于兩方面，第一，法律的適用問題；第二，合同的相對性問題，這兩個問題是困擾消費者維權(quán)的主要難點。例如海外代購者與外國零售商在國外簽訂了買賣合同，應(yīng)該適用外國法，但是實際損害卻發(fā)生在國內(nèi)，這也可以適用國內(nèi)法，這時產(chǎn)生法律的適用問題。在我國電商法出臺之前，我國沒有法律對海外代購現(xiàn)象進行明確的規(guī)制，維權(quán)沒有法律依據(jù)，維權(quán)之路極其困難。

（五）特殊類商品的行政許可問題

如果商家出售的是特殊類商品，還應(yīng)該申請相關(guān)證件，履行相應(yīng)的行政審批手續(xù)。例如食品類銷售，需要辦理食品流通許可證。

在海外代購的商品中有很大比例就是嬰幼兒奶粉以及女性化妝品，原因就是我國之前的食品安全問題頻發(fā)，導(dǎo)致我國消費者對國產(chǎn)的相關(guān)產(chǎn)品極度不信任。由于此類產(chǎn)品比例巨大，更容易產(chǎn)生食品安全問題，因此必須加強監(jiān)管。如果產(chǎn)生質(zhì)量問題，會導(dǎo)致維權(quán)極其困難，所以必須從源頭進行管理，對這類特殊商品進行行政許可的資格審查，從源頭上杜絕因產(chǎn)品質(zhì)量問題而造成人民身體健康損害，履行好政府的監(jiān)管職能。

三、海外代購的現(xiàn)行法律規(guī)定

我國關(guān)于海外代購的電商經(jīng)營者主要以自然人網(wǎng)店為主，這類型的網(wǎng)店構(gòu)成了我國規(guī)模龐大的海外代購。但是對于這些數(shù)量眾多的自然人網(wǎng)店，我國現(xiàn)行法律對此并沒有相關(guān)規(guī)定，只有工商總局頒布的《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》對自然人網(wǎng)店進行過相關(guān)的界定，但是也僅僅是提醒式的說明而非強制性的工商登記，說明了在電商法出臺之前，法律并沒有及時跟上社會發(fā)展的步伐，在這方面我國立法嚴重滯后。

但隨著《電子商務(wù)法》的出臺，加強對自然人網(wǎng)店的法律監(jiān)管成為常態(tài)，加強監(jiān)管也是為了更好的保護市場秩序以及消費者的合法權(quán)益。

《電子商務(wù)法》的出臺對以自然人網(wǎng)店為主體的海外代購行業(yè)造成了不小的影響，從業(yè)者對此行業(yè)信心有了明顯的下降。但是實際上，電商法的出臺對海外代購這個行業(yè)是利大于弊的，可以更加規(guī)范地指導(dǎo)該行業(yè)的健康有序發(fā)展。

（一）要求電商經(jīng)營者依法辦理市場主體登記以及履行納稅義務(wù)

《電子商務(wù)法》第十條規(guī)定了電商經(jīng)營者必須依法辦理市場登記。③

第十一條第一款規(guī)定了電商經(jīng)營者應(yīng)該依法進行納稅。④

從電商法的規(guī)定來看，不管是何種市場主體，只要是從事海外代購業(yè)務(wù)的，都應(yīng)該在國家市場質(zhì)量監(jiān)督管理局進行登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，除此之外還應(yīng)該在稅務(wù)局進行稅務(wù)登記，滿足這兩點的市場主體才可以進行電商經(jīng)營。對于特殊商品，電商法也有明確嚴格的規(guī)定，從事特殊類商品代購，經(jīng)營者還必須進行行政審批，辦理相關(guān)手續(xù)。

除了進行相應(yīng)的行政許可申請外，電商法還要求網(wǎng)店經(jīng)營者向消費者提供服務(wù)之后向消費者提供正規(guī)的電子發(fā)票或者其他有效的單據(jù)。并且要求經(jīng)營者在其網(wǎng)店的首頁將其網(wǎng)店的工商登記信息以及相關(guān)的法律信息持續(xù)進行公示。

（二）電商平臺對代購主體具有監(jiān)督義務(wù)

電商法對自然人等市場主體進行網(wǎng)店經(jīng)營提高了標準，這將極大地促進對消費者權(quán)益的有力保障。但是除此之外，電商法還對電商平臺經(jīng)營者的法律義務(wù)也進行了相關(guān)規(guī)定，明確其監(jiān)管職責。對關(guān)系到消費者生命健康安全的商品或者服務(wù)，電商平臺對平臺上經(jīng)營者的資質(zhì)資格的審核義務(wù)不到位，對消費者履行的安全保障義務(wù)不到位，由此造成對消費者損害的，依法承擔相應(yīng)的法律責任

《電子商務(wù)法》第二十八條規(guī)定了電商平臺經(jīng)營者應(yīng)當向市場監(jiān)管部門報送電商經(jīng)營者的身份信息。⑤

上述法律規(guī)定主要是為了加強對電商經(jīng)營者的監(jiān)管，強化電商平臺經(jīng)營者的相關(guān)法律義務(wù)。

在現(xiàn)實生活中，我國微信應(yīng)用屬于極其廣泛的社交軟件，雖然微信并非傳統(tǒng)意義上的電商平臺，但是由于使用人數(shù)眾多仍然在電商經(jīng)營者眼中成為最佳的網(wǎng)絡(luò)交易途徑，因為之前的法律對于這種新類型的買賣商品的方式并沒有進行必要的調(diào)整，所以導(dǎo)致在微信進行經(jīng)營的銷售者素質(zhì)參差不齊，監(jiān)管漏洞百出。雖然微信并非電商平臺，但是只要在微信上出售商品，此時就不是單純的社交平臺，而是具有了電商平臺的性質(zhì)，這就是所謂的微商，微商經(jīng)營者理應(yīng)按照電商法的相關(guān)規(guī)定接受其規(guī)制及承擔相應(yīng)的法律責任。

（三）電商平臺共擔責任

《電子商務(wù)法》第三十八條第一款規(guī)定了電商平臺在知道或者應(yīng)當知道平臺內(nèi)的相關(guān)經(jīng)營者所出售的產(chǎn)品和相關(guān)服務(wù)不符合安全要求時，但是沒有采取必要的防護措施，此時電商平臺經(jīng)營者和相關(guān)的電商經(jīng)營者要承擔連帶責任。⑥這也強化了電商平臺的法律責任，強化風(fēng)險意識，提高監(jiān)督要求。

在這種情況下發(fā)生侵害消費者合法權(quán)益的事情時，消費者可以根據(jù)法律的規(guī)定對除了經(jīng)營者之外的電商平臺要求進行賠償，法律增加了消費者追償?shù)膶ο螅@樣可以最大程度地保護消費者的合法權(quán)益。

（四）小微電商享受國家政策優(yōu)惠

電商法出臺之前，我國海外代購從業(yè)者驚呼這是海外代購的歷史終結(jié)。但是當電商法出臺之后卻發(fā)現(xiàn)這是對從事海外代購的跨境電商進行的合情合理的規(guī)制和保護，不是限制其發(fā)展的規(guī)定，而是更好的調(diào)整相關(guān)行為，維護經(jīng)營者消費者雙方的利益，這對維護海外代購市場秩序，對于跨境電商還是持鼓勵保護的。

我國政府支持小微企業(yè)進行電商經(jīng)營活動，對于個人海外代購，電商法并沒有禁止，也沒有過多的條文進行規(guī)定，所以還需要政府相關(guān)部門結(jié)合具體實際情況，制定更多的行政法規(guī)或者部門規(guī)章以及法律解釋，來對現(xiàn)實中的個人海外代購進行調(diào)整，以彌補其的不足。

（五）最大可能地保護知識產(chǎn)權(quán)

《電子商務(wù)法》從第四十一條到四十五條規(guī)定了電子商務(wù)平臺經(jīng)營者的知識產(chǎn)權(quán)保護義務(wù)。其中第四十五條規(guī)定了當經(jīng)營者在知道銷售者所出售的產(chǎn)品或者侵犯知識產(chǎn)權(quán)時應(yīng)當采取相關(guān)必要措施制止不法侵害，否則承擔連帶責任。⑦

由于在海外代購中不可避免地存在侵犯知識產(chǎn)權(quán)的問題，《電子商務(wù)法》出臺之前，沒有相關(guān)的法律對此進行規(guī)定和調(diào)整，使得違法成本相對較低?！峨娮由虅?wù)法》出臺之后，代購者和平臺內(nèi)經(jīng)營者的違法成本會上升，這會促使其規(guī)范代購、規(guī)范經(jīng)營，相關(guān)問題可能會逐步遏制并得到有效的緩解。

（六）個人代購面臨代購多元化的挑戰(zhàn)

我國電商法對電商經(jīng)營者做出了明確規(guī)定，所以，除了電商平臺上的一般賣家之外，那些通過微信、QQ、微博等網(wǎng)絡(luò)直播的形式買賣商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營者也屬于法律規(guī)定的電商經(jīng)營者，也受電商法的規(guī)制。一般意義上的海外代購從業(yè)者都是通過社交平臺進行交易的，由于社交平臺在實際生活中已經(jīng)被大多數(shù)民眾廣泛應(yīng)用，因此在微信等社交平臺進行交易簡便快捷且傳播速度更為迅速，所以這類從業(yè)者也屬于電商法適用對象。正因為個人海外代購屬于新近出臺的電商法的調(diào)整范圍，所以之前野蠻發(fā)展的海外代購從業(yè)者面臨著轉(zhuǎn)型問題。

有需求就有市場，正是因為普通民眾對于品質(zhì)相對好的國外產(chǎn)品有強烈的需求，但是由于各種因素的影響，普通民眾出國有諸多不便，因此催生了海外代購這一類群體。并且這一群體還在持續(xù)擴大中，因此問題越來越多，但是法律監(jiān)管沒有及時跟上，所以電商法是千呼萬喚始出來的。

在電商法實施之后，對于從事海外代購的群體會有怎樣的影響呢？

電商法實施之前，海外代購從業(yè)者的主要利潤就是依靠國內(nèi)外的相關(guān)產(chǎn)品之間的差價，也就是所謂的關(guān)稅以及消費稅來實現(xiàn)差額利潤。但是由于電商法實施之后對于從事海外代購的從業(yè)者而言，其代購行為受到嚴格監(jiān)管，且有專門的法律對此進行調(diào)整，因此利潤空間會下降不少，這樣海外代購的生存空間會逐步產(chǎn)生變化，且相關(guān)行為會逐步規(guī)范化。

因此，海外代購可能選擇以下途徑來進行經(jīng)營活動：

第一，轉(zhuǎn)型為小微企業(yè)進行跨境電商的專門經(jīng)營；第二，偶爾利用便利條件進行代購，不做連續(xù)性的盈利活動。再有就是催生了國企海外直購。

總結(jié)

通過以上討論我們發(fā)現(xiàn)，《電子商務(wù)法》的出臺對于我國的海外代購產(chǎn)業(yè)影響很大，能夠有效地規(guī)范這個產(chǎn)業(yè)，促進其法理、健康、可持續(xù)發(fā)展，有效增加國家稅收，整頓電商行業(yè)的種種亂象，維護消費者的合法權(quán)益，凈化我國的電商環(huán)境，從而使電商行業(yè)、海外代購行業(yè)得到健康的發(fā)展，促進我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，增強經(jīng)濟增長的內(nèi)在動力，為我國當前疲軟的經(jīng)濟注入有利因素，為我國經(jīng)濟的平穩(wěn)健康發(fā)展保駕護航。

注釋：

①國家統(tǒng)計局，2017 年全國電子商務(wù)交易額增長11.7%（2018- 2- 27）【2018- 03- 09】

②《法人》[J].李麗娟.新浪財經(jīng)，2019- 02- 12

③《電子商務(wù)法》第十條“電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當依法辦理市場主體登記。但是，個人銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品、家庭手工業(yè)產(chǎn)品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務(wù)活動和零星小額交易活動，以及依照法律、行政法規(guī)不需要進行登記的除外?！?/p>

④《電子商務(wù)法》第十一條第一款“電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當依法履行納稅義務(wù)，并依法享受稅收優(yōu)惠?！?/p>

⑤《電子商務(wù)法》第二十八條“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者應(yīng)當按照規(guī)定向市場監(jiān)督管理部門報送平臺內(nèi)經(jīng)營者的身份信息，提示未辦理市場主體登記的經(jīng)營者依法辦理登記，并配合市場監(jiān)督管理部門，針對電子商務(wù)的特點，為應(yīng)當辦理市場主體登記的經(jīng)營者辦理登記提供便利?！?/p>

⑥《電子商務(wù)法》第三十八條“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者知道或者應(yīng)當知道平臺內(nèi)經(jīng)營者銷售的商品或者提供的服務(wù)不符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求，或者有其他侵害消費者合法權(quán)益行為，未采取必要措施的，依法與該平臺內(nèi)經(jīng)營者承擔連帶責任?！?/p>

⑦《電子商務(wù)法》第四十五條“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者知道或者應(yīng)當知道平臺內(nèi)經(jīng)營者侵犯知識產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施；未采取必要措施的，與侵權(quán)人承擔連帶責任?！?/p>