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摘要：公司的法定代表人的越權擔保行為涉及了許多方面，其中涉及的法律有《公司法》和《擔保法》以及《合同法》中一些相關的解釋，我們在認定違反規(guī)定的合同效力時，一定要全面并客觀。擔保人應該仔細的對公司相關章程進行查閱，并保持形式上的合法性，否則公司法定人的越權擔保行為對公司不會產生效力。

關鍵詞：效力性規(guī)定;公司法定代表人;越權擔保

引言：

二零一四年，我國在對《公司法》進行修改之前，對公司濫保所產生的問題高度重視，并作出專門的規(guī)定寫于《公司法》的第十六條，規(guī)定了公司為他人進行擔保之前，首先要通過董事會或股東大會的決議，擔保的限額不能超過法律規(guī)定的金額。并且股東大會只要有超過一半的人數(shù)贊成為他人擔保就會通過，公司如果是由各大股東組成的，就必須進行股東大會進行表決。這條規(guī)定的目的是對公司的擔保機制和程序進行明確，保證法律對公司擔保的有效監(jiān)控。

一、現(xiàn)有法律規(guī)定中的盲區(qū)

為了規(guī)范公司擔?，F(xiàn)象，防止公司擔保市場失控，我國制定并多次修改了《公司法》，但是目前的法律仍然不夠完善。法律中的很多條文都沿用了我國立法中通行的做法，對違反該條例的后果沒有做出明確規(guī)定，也沒有說明法律效果，《公司法》中也沒有一條關于這種現(xiàn)象的具體規(guī)定，導致越權擔保行為、公司濫保行為多次發(fā)生，并且由于司法規(guī)定的缺陷，為這些違法行為提供了一定的解釋空間。根據(jù)各級法院對越權公司濫保等相關案件的處理來看，我國新修訂的《公司法》中的相關條例，不僅沒有對此類案件糾紛的處理提供有效的幫助，還產生了新的法律斡旋空間以及對裁判結果的不良影響，降低了法律對人們的威嚴性和震懾性。特別是對于《公司法》中新修改的第十六條規(guī)定，由于沒有明確規(guī)定該條例的規(guī)范性質，很多人利用這個漏洞為自己辯護，有時是任意性規(guī)定，有時變成了強制性規(guī)定，強制性規(guī)定又分為了管理性強制性規(guī)定和效力性強制規(guī)定。

二、效力性規(guī)定難以判斷

現(xiàn)在法院對越權擔保的此類案件進行判決時，依據(jù)的是新《公司法》中的規(guī)定，首先對越權擔保的事實進行認證，確定事實的存在，然后再從法律條文中查找適合此類案件的規(guī)定，最后進行擔保合同是否有效的判定結果。最高人民法院關于《合同法》解釋規(guī)定頒布后，更是明確的要求在處理此類案件時按照上述流程進行。也就是說，越權擔保的行為是否產生效力，就完全取決于司法部門對《公司法》中條例性質的判定。如果司法部門判定此項規(guī)定為效力性強制規(guī)定，那越權擔保合同就沒有法律效力。如果判定條例的性質為管理性強制規(guī)定或任意性規(guī)定，這時越權擔保合同具有法律效力。因為這種原因，在處理此類案件時容易受到人為因素的影響，出現(xiàn)走后門、受賄等違法現(xiàn)象，僅僅從一條規(guī)范的性質就左右了整個案件的最終結果，有失法律的公正性。所以根本問題還是沒有對規(guī)定的性質進行明確，在《合同法》解釋中的第二章第十四條在解釋強制性規(guī)定時，把強制性規(guī)定分為了管理性強制規(guī)定和效力性強制規(guī)定，并明確指出，一個合同如果同時違反了法律和行政法規(guī)中的效力性強制規(guī)定，那這份合同就是無效的，在管理性強制性規(guī)定和效力性強制性規(guī)定的區(qū)分標準上，法律給出了兩個截然不同的識別規(guī)定。在很多時候識別一條規(guī)定的性質完全沒有必要，按照我國的法律的規(guī)定一些判定擔保合同無效的強制性規(guī)定，從性質上來說卻歸屬于管理性規(guī)定。在我國對《公司法》進行重新修訂的過程中，有些單位提出，一個公司如果同意為他人提供擔保，會對公司的安全產生較大的風險，需要謹慎操作。在實際生活中發(fā)生的此類問題也確實很頻繁，《公司法》需要對這種現(xiàn)象進行整治，規(guī)范公司擔保行為。以往我國的很多企業(yè)在對他人進行擔保時，置股東利益于不顧，單純的由《公司法》法定代表人或某一個控股股東進行擔保，保證了自己利益的同時，對其他股東和公司帶來了巨大的風險，嚴重影響了公司正常的治理，一些部門形同虛設，根本發(fā)揮不了作用，極容易發(fā)生各種風險問題。如果《公司法》中的規(guī)定對此類行為沒有做出明確的無效規(guī)定，公司違法擔保的現(xiàn)象只會越來越多，法律會失去對這方面的控制。并且需要注意的是，現(xiàn)在的公司擔保自由原則，并不是不受控制的自由，如果超出了法定的界限，那這個自由得不到法律的支持。

三、越權擔保中判斷擔保人的主觀意念

擔保人是否能夠越權擔保，很大程度上取決于公司的規(guī)定。有一部分人認為，公司的各種擔保權限和規(guī)定只是在公司內部生效，所以即便擔保人利用《公司章程》在相關機構進行了登記并對外公布，這個文件依然只屬于公司內部，對外不產生作用。現(xiàn)行的很多公司規(guī)定中對法定代表人的權限做出了很大限制，無法對第三人產生有效的抵抗，因此如果強制要求擔保權人對《公司章程》進行審查，不符合實際情況，也違背了規(guī)定的公平性，在與其他公司進行交易時增添了許多不必要的成本，這不利于交易市場的活躍性，也不利于經(jīng)濟的發(fā)展。對于這種觀點，其實并不合理。因為既然公司的內部規(guī)定中已經(jīng)把各項制度做出了明確公示，公司的工作人員包括擔保權人，對這些制度都應該了解。如果擔保權人要為他人提供越權擔保，就有責任自覺遵守公司的相關規(guī)定，認真審查公司的章程，根據(jù)章程中的規(guī)定承擔自己的責任，履行好自己的義務。至于《公司章程》是否可以產生抵抗第三人的效力，目前的說法很多，但是如果單純的以這條規(guī)定判斷公司的對外擔保行為，沒有很大的意義。從另外一個角度說，無論公司的章程是否可以約束第三人，從維護公司和股東的安全來說，擔保人就有責任仔細的審查《公司章程》，理清關于擔保的各種擔保要求，保證公司的安全。如果沒有進行審查就擅自他人提供擔保，那么這種行為是得不到法律的支持的。

結束語：

現(xiàn)在市場上的擔保現(xiàn)象越來越多，在活躍了金融市場，促進經(jīng)濟發(fā)展的同時，也隱藏著大量的安全隱患，而現(xiàn)行的法律規(guī)定的某些漏洞，有時會給不法分子提供違法機會，因此要不斷完善和改進，保證金融和經(jīng)濟健康發(fā)展。

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