●王樂樂

一、社會企業(yè)概述

“社會企業(yè)”這一個概念在歐洲經濟與發(fā)展組織1994年的一份報告中被首次提及，隨后在2003年OECD對社會企業(yè)的定義又進行了進一步的界定：其認為社會企業(yè)的組織形式是介于公私部門之間，非營利組織通過交易活動達成社會目的和財務目標的模式是其存在的主要形態(tài)。英國社會企業(yè)的商業(yè)實踐和理論基礎相對來說是較為成熟的，英國社會企業(yè)聯盟認為：社會企業(yè)是運用商業(yè)手段實現社會目的創(chuàng)新型商業(yè)模式。關于社會企業(yè)的定義美國學者偏向于從社會企業(yè)家精神的角度來理解社會企業(yè)，以收入為基礎來實現社會目的手段；而實務界更傾向于強調社會企業(yè)的商業(yè)化傾向，認為社會企業(yè)是一種非營利組織。目前國內外學者對社會企業(yè)概念的理論界定還沒有達成共識，國內學者主要有以下三種觀點:第一種觀點認為社會企業(yè)是通過商業(yè)交易模式來緩解社會問題，提供社會服務。第二種觀點認為社會企業(yè)是一種過渡形態(tài)介于營利組織與非營利組織之間，兼具非營利組織的社會目的和營利組織的市場手段。第三種觀點認為只要同時具備經濟目的和社會目的不論是非營利組織抑或是營利企業(yè)都可以稱之為社會企業(yè)。金錦萍認為“一個實體成為社會企業(yè)，其組織形式本身的法律地位不會因此受到影響，僅是因為一個識別性的符號而獲得額外的政策支持”，①這也是筆者比較贊同的觀點。

雖然對社會企業(yè)的概念沒有準確的界定，但關于社會企業(yè)特質及功能方面的觀點卻是一致的，既具有經濟目的，通過商業(yè)活動獲取收入，又具有社會目的，密切關注社會問題。社會企業(yè)的功能主要包括：第一，以更高的效率提供公共產品，一定程度上彌補了政府公共服務的不足，他能更及時地了解社會民眾的需求，更樂于涉及傳統營利性企業(yè)不愿涉足的領域如教育、養(yǎng)老服務，醫(yī)療衛(wèi)生等；第二，為一些弱勢群體提供就業(yè)機會，法國、芬蘭、德國等國家的社會企業(yè)主要是工作整合型，強調為殘疾人、長期失業(yè)者及低技能者提供工作崗位；第三，推動社會公平與可持續(xù)發(fā)展，促進社會融合，社會企業(yè)通過技能培訓或資金扶持等方式為弱勢群體提供就業(yè)機會使其能獲得穩(wěn)定收入，幫助其擺脫物質貧困的同時，更為重要的是使其獲得了融入社會的信心和能力，同時還能改變社會對他們的歧視和偏見，從而消除社會排斥促進社會融合。

二、我國社會企業(yè)面臨的困境

我國在法律層面上尚未明確社會企業(yè)的法律形式，但在社會實踐中社會企業(yè)確是實實在在存在的，福利企業(yè)以及民辦非企業(yè)單位就是我國現有的典型的社會企業(yè)，而這些形式的社會企業(yè)主要是通過行政法規(guī)來規(guī)范的。但對社區(qū)服務中心的認定學界是存在一定爭議的，支持的學者認為社會服務中心具有較強的公益性，其存在價值是為社會居民提供各種服務；但反對的學者認為目前我國對社會服務中心沒有國家層面的規(guī)定，以北京地區(qū)為例，其是以政府財政為主興辦，按照非營利社會服務機構申請事業(yè)單位法人，所以不應屬于社會企業(yè)，但其可以改造成社會企業(yè)。我國的社會企業(yè)發(fā)展時間較短，規(guī)模也相對較小，規(guī)制相對不規(guī)范，社會企業(yè)在我國的發(fā)展過程中面臨的困境，不僅僅在經濟方面在法律規(guī)制方面也面臨著一些問題。

（一）社會企業(yè)的合法性缺失

社會企業(yè)在我國發(fā)展時間較短，實際上在社會實踐中還存在著一定量的未經注冊的社會企業(yè)，這些企業(yè)游離在監(jiān)管體制之外。我國法律體系中沒有關于社會企業(yè)的相關規(guī)定，這使社會企業(yè)沒有明確的法律地位，其合法性正在面臨著挑戰(zhàn)，盡管社會實踐中社會企業(yè)正在運行也被社會所接納，在行政管理體系中也被默許存在，但社會企業(yè)在法律規(guī)制上的缺位、合法性上的缺失，造成與其相匹配的其他制度無法建立。

（二）社會企業(yè)的法律規(guī)制邏輯混亂

民辦非企業(yè)單位是我國現有社會企業(yè)的主力軍，但《民辦非企業(yè)單位登記管理條例》要求民辦非企業(yè)單位須不以營利為目的并且不得從事營利性經營活動，這曲解了不以營利為目的這一原則，不以營利為目的并不是要求企業(yè)不能從事營利活動而是從事營利活動的收益不能進行分配。在市場經濟下很少有民辦非企業(yè)單位不從事營利活動，監(jiān)管機關無從判斷企業(yè)進行的究竟是何種活動其違反法律邏輯，這使得監(jiān)督機關無法進行有效的監(jiān)管。而且我國民辦非企業(yè)單位一直都是民政登記，工商業(yè)務主管雙重領導，這就有點體系混亂，制約其發(fā)展。

（三）社會企業(yè)的激勵機制不健全

首先，缺少稅收激勵機制。社會企業(yè)通過商事經營活動獲取收入用以支持社會目的，并非用于利潤分配、追求利益自身規(guī)模的擴大，而我國的社會企業(yè)大多數仍處于起步階段，根據法律相關規(guī)定非營利組織從事商業(yè)經營活動所取得的收入享受不到免稅的待遇，這在一定程度上制約了社會企業(yè)的發(fā)展。其次，缺少融資激勵機制。傳統融資途徑不外乎兩種內部資金（利潤、政府補助）、外部資金（股權投資、金融借貸等）。我國社會企業(yè)如果能在融資方面獲得幫助，得到政府補貼或其他方面的資助，其發(fā)展的速度以及規(guī)模會在很大程度上得到提高。

（四）社會企業(yè)的監(jiān)督體系尚未建立

我國尚未對社會企業(yè)進行統一的監(jiān)督和管理。社會企業(yè)兼具營利性和公益性，政策給予其一定的優(yōu)惠，我們就要確保社會企業(yè)能夠堅持其社會目的，這不僅需要社會企業(yè)行業(yè)的自律，沒有相關機關的監(jiān)管是絕對不能是實現的。這就需要我們建立一套系統的監(jiān)督體系貫徹社會企業(yè)的“一生”，從設立、運行直至解散。

三、完善我國社會企業(yè)法律規(guī)制的建議

由于社會企業(yè)合法性的缺失導致一些相配套的制度無法建立，關于建立何種類型的社會企業(yè)法律規(guī)制體系學界存在不同的觀點，但筆者贊同并非單獨專項立法，而是在現有法律制度基礎上，把社會企業(yè)作為一種新型的法律形式嵌入其中。

（一）完善社會企業(yè)的認證制度

在市場實踐中社會企業(yè)以不同的法律形式存在諸如合伙企業(yè)、民辦非企業(yè)單位、公司、福利企業(yè)等，社會企業(yè)的確定就需要通過社會企業(yè)認證制度。認證制度的構建包括認定機構的選定、確定的認定標準。

公司營利法人類型的社會企業(yè)進行設立登記，登記部門為工商部門；民辦非企業(yè)單位和福利企業(yè)非營利法人類型的社會企業(yè)登記設立，登記部門為民政部門；其他組織形式的社會企業(yè)也在其原有的登記機關進行登記設立。借鑒西方的經驗所有類型的社會企業(yè)在登記之后，需要統一到社會企業(yè)認定中心進行認定。關于社會企業(yè)認定中心的的構建，有部分學者認為可以學習英國通過民間機構對社會企業(yè)進行認定，但筆者贊成在民政部門下另設一個機構專門進行社會企業(yè)的認定。

關于認定標準的確立筆者認為可以從以下幾個方面著手:組織目標的確定、利潤分配的限制、資產處置的處理，在設置具體的標準時可以量化具體的標準，比如各類員工的占比、限制可分配利潤的比例和資產處置后的分配比例等。

（二）完善社會企業(yè)的扶持制度

舒博認為社會企業(yè)的治理形式是“以社會為本，為社會所用”。②我國現有的社會企業(yè)多是中小型企業(yè)，要想讓其在公益目的上越走越遠發(fā)揮其最大的社會價值，就需要給予他們一定的扶持政策，可以嘗試建立稅收減免即資金支持等制度。第一，減少社會企業(yè)的稅收負擔，由于社會企業(yè)與其他商業(yè)企業(yè)的不同性質所以相應的稅收政策也要有所不同，給予其一定的稅收優(yōu)惠。首先，可以統一社會企業(yè)的稅率，現有的社會企業(yè)的稅率由其現有的企業(yè)組織形式決定，我們可以將稅率統一并降低社會企業(yè)的稅率，但稅率不應過低不能造成對其他中小企業(yè)的不公平競爭。其次，限定與企業(yè)宗旨無關的商業(yè)活動獲得利潤的比例，若超過該比例其企業(yè)宗旨就會被質疑，進而可能使企業(yè)無法享受稅收優(yōu)惠。第二，加強對社會企業(yè)的資金扶持，這也是各國的普遍做法，這是對社會企業(yè)最直接且有力的支持，政府可以直接出資資助企業(yè)，也可向我國香港特區(qū)學習執(zhí)行信貸保障計劃為其提供信用貸款。

（三）完善社會企業(yè)的監(jiān)督管理

由于社會企業(yè)的特殊性質，政府給予其許多政策優(yōu)惠，但需要保證社會企業(yè)始終不偏離公益目標的企業(yè)宗旨，不為資本市場上的利益所折服，這就不僅需要社會企業(yè)行業(yè)內的監(jiān)督，還需政府介入進行外部的監(jiān)督規(guī)制。

對于社會企業(yè)這個行業(yè)來說，通過行業(yè)協會進行行業(yè)內部自治，不失為一個很好內部監(jiān)督機制，但這就需要構建行業(yè)內的自治標準和體系。一方面要從社會企業(yè)的一系列特質中抽象出行業(yè)自制的章程，另一方面還要建立關于章程的調整機制，使章程能夠適應經濟社會的發(fā)展和政策的變化，定期審核與修正章程，吸取行業(yè)內部的建議。除此之外還要明確行業(yè)協會權利的邊界，厘清行業(yè)自治與行政管理界限，建立相應的信息披露制度便于外部監(jiān)督。

社會企業(yè)的運轉僅依靠行業(yè)自治是遠遠不夠的，還需要政府監(jiān)督來完善整個監(jiān)督體系。社會企業(yè)需要在登記機關和認證機關的雙重監(jiān)督下運轉，前者監(jiān)督其日常經營活動，后者監(jiān)督其是否遵循了社會企業(yè)的運行標準。社會企業(yè)需要每年定期向認證機關提交年度報告（社會報告及財務報告），社會報告應反映本年度以社會公益為目所開展的活動情況；財務報告反映本年度企業(yè)的收支情況。大型的社會企業(yè)還應提交經第三方審計的財務報告；稅務機關也可通過稅收進行監(jiān)督。除上述兩種監(jiān)督方式之外社會監(jiān)督也是行之有效的一種監(jiān)督方式，社會企業(yè)的年度報告通過政府網站進行信息公開，公眾也可以進行監(jiān)督從而有效地遏制社會企業(yè)的違規(guī)行為。

結語

社會企業(yè)的法律規(guī)制需要彌補現行社會企業(yè)合法性缺失、法律規(guī)制邏輯混亂、激勵機制不健全、尚無監(jiān)督體系等問題，只有如此才能形成有助于社會企業(yè)成長的法制環(huán)境。我們可以通過在現行的法律體制下加入社會企業(yè)這一新型組織形式，通過“登記+認證”的方式進行認證，再輔以相應的扶持及監(jiān)督制度才能為社會企業(yè)的發(fā)展鋪路。

注釋：

①金錦萍.社會企業(yè)的興起及其法律規(guī)制[J].經濟社會體制比較，2009(4):128.

②舒博.社會企業(yè)的崛起及其在中國的發(fā)展[D].南開大學博士論文，2010.79-81