王思文

摘要 電影《少年的你》中涉及的校園欺凌再次將兒童的權(quán)利保護推向了高潮，其中兒童的受保護權(quán)更為公眾所關(guān)注。兒童的受保護權(quán)是聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》規(guī)定的兒童基本權(quán)利之一。1991年施行的《未成年人保護法》吸納了《兒童權(quán)利公約》中兒童受保護權(quán)的規(guī)定。本文將主要結(jié)合我國兒童受保護權(quán)的現(xiàn)狀及《未成年人保護法》（修訂草案）淺談我國兒童的受保護權(quán)。

關(guān)鍵詞 兒童 受保護權(quán) 規(guī)定

中圖分類號：D922.7 文獻標(biāo)識碼：A DOI： 10.1938 7/j.cnki.1009-05 92.2020.01.244

一、兒童及兒童受保護權(quán)的概念

《兒童權(quán)利公約》中規(guī)定“兒童是指18歲以下的任何人，除非對其適用之法律規(guī)定成年年齡低于18歲的”。1991年我國批準(zhǔn)了《兒童權(quán)利公約>，并于1992年在我國正式生效，我國《未成年人保護法》在制定時吸納了《聯(lián)合國兒童權(quán)利公約》中對兒童年齡的規(guī)定，即“未成年人是指未滿十八周歲的公民”。但由于在我國憲法和法律中，相關(guān)法律規(guī)范并沒有明確區(qū)分“兒童”和“未成年人”，在憲法和法律中“兒童”和“未成年人”均有被使用的情況。因此，本文也不作明確區(qū)分，將兒童的概念等同于未成年人。權(quán)利是法律對公民或法人行為的許可，是由道德、法律、習(xí)慣作為合法利益、要求、資格、力量或自由所承認的?！秲和瘷?quán)利公約》規(guī)定的兒童受保護權(quán)是保護兒童免受不公正待遇，免受身體的傷害和性虐待，免受家庭暴力、監(jiān)護人虐待和忽視的權(quán)利。我國《未成年人保護法》第3條規(guī)定了未成年人享有受保護權(quán)，國家根據(jù)未成年人身心發(fā)展特點給予特殊、優(yōu)先保護，保障未成年人的合法權(quán)益不受侵犯。但并未具體規(guī)定受保護權(quán)的內(nèi)容。而是規(guī)定了保護兒童權(quán)利的義務(wù)主體。

二、兒童受保護權(quán)的歷史演進

法國歷史學(xué)家Philip A lies曾說：“傳統(tǒng)社會看不到孩子，甚至看不到青少年。因為兒童的心理和生理原因，孩子無法自己照顧自己，所以，兒童期是兒童最脆弱的時期。在體力擁有獨立自主的能力時，兒童就加入成年人的行列，他們與成年人一樣的勞動，一樣的存在?！痹诠畔ＥD時期，兒童被認為是國家財產(chǎn)。古羅馬的法典中有條原則就是弒殺畸形嬰兒是不用負法律責(zé)任的;中世紀(jì)由于宗教的不良影響對于兒童的認知更顯愚昧，人們用一種兒童的身體大小和知識的多少來區(qū)分到底是成年人還是未成年人，當(dāng)然，體型越大知識越多的人被認為是成年人，這種區(qū)分是極度荒謬的。早期歐洲繪畫作品也多多少少隱射出人們沒有把兒童作為主體進行保護，甚至忽視了兒童的權(quán)利和天性。到了十八世紀(jì)，盧梭意識到了兒童的權(quán)利。于是盧梭提出“在人生的秩序中，童年有它的地位;理應(yīng)把成人當(dāng)做成人對待，把孩子當(dāng)做孩子對待”，這是對兒童權(quán)利認知的一種巨大顛覆。然而，人們到20世紀(jì)才認識到兒童權(quán)利保護的重要性，這也是人們思想逐漸覺醒的一個過程。1989年，世界兒童權(quán)利發(fā)展到最重要的一年。在11月20日舉行的第44屆聯(lián)合國大會上通過的《聯(lián)合國兒童權(quán)利公約》，對于各締約國如何保護兒童權(quán)利做了明確的規(guī)定，對于兒童權(quán)利的保護，各國也進行了廣泛的實踐。取得了明顯的效果。從兒童權(quán)利保護的發(fā)展史我們可以看出，兒童最初作為權(quán)利客體，是不享有受保護權(quán)的，只是成年人的附屬品或者玩具。隨著文藝復(fù)興、啟蒙運動等思想解放運動的發(fā)展，兒童才逐漸上升到保護的主體。

三、我國兒童受保護權(quán)的現(xiàn)狀

雖然各國對兒童權(quán)利愈加重視，但是兒童的受保護權(quán)依然屢屢遭到侵害。以我國為例，兒童受保護權(quán)的現(xiàn)狀可從二個角度來分析：一是家庭、學(xué)校成為受侵害的來源;二是憲法法律對兒童受保護權(quán)規(guī)定不明確。

（一）家庭、學(xué)校成為兒童權(quán)利侵害的主要來源

家，是愛的棲息所。當(dāng)外面事物的煩雜讓我們感到身心疲憊時，是家，給予我們暖心的陪伴，給予我們繼續(xù)追求夢想的動力?？墒?，曾幾何時，家，對于有些孩子來說，成了一個不愿提及的噩夢，成了一生中的陰影。據(jù)報道稱，一個12歲的小女孩小蓮曾經(jīng)被母親虐待，其母親稍有不順心就毆打小蓮，甚至拿煙頭燙她，小蓮的手指也被其母親用剪刀剪掉一截。另一報道稱有位親生母親放任自己的情人強奸猥褻未滿18周歲的女兒楊某，導(dǎo)致其身心受到嚴(yán)重傷害……雖然新修改的《民法總則》規(guī)定，虐待孩子，實施嚴(yán)重損害被監(jiān)護人身心健康行為的，有可能會依照法定程序撤銷其監(jiān)護人的資格，并且司法實踐中也出現(xiàn)了監(jiān)護權(quán)撤銷第一案，但是這一個個觸目驚心的案例，不僅讓我們思考，父母是孩子的第一任老師，父母都傷害自己的孩子，那么兒童權(quán)利的保護將何去何從？

學(xué)校原本是神圣的學(xué)習(xí)圣地，它是每個進入社會謀生之前的人的所在地，也為我們走向未來美好生活提供了重要的機會。學(xué)生時代原本是最簡單的時代，然而，兒童善與惡的不分、社會的漠視，導(dǎo)致校園欺凌頻頻發(fā)生，屢禁不止。2019年7歲女童多多被男同學(xué)強行往眼睛里塞紙片;2018年，一個穿校服的女孩，站在馬路上，被幾名同齡人輪番毆打;2017年，初中生對著另一個下跪的女孩連打耳光，用腳踹其身體……校園欺凌幾乎每天都在上演，根據(jù)北京市一中院的統(tǒng)計，自從2009年未成年人案件審判庭成立以來，截至到2019年一共審理了167件校園傷害案件。根據(jù)2019年5月最高檢發(fā)布的數(shù)據(jù)，自2018年以來，檢察機關(guān)共批準(zhǔn)逮捕校園欺凌犯罪案件3407人，起訴5750人。不可否認，學(xué)校應(yīng)該對校園欺凌行為進行制止和處理，也應(yīng)該對校園欺凌行為負主要責(zé)任，但通過查閱中國裁判文書網(wǎng)，學(xué)校對校園欺凌行為的漠視、沒有及時發(fā)現(xiàn)和處理校園欺凌成為學(xué)校承擔(dān)主要責(zé)任的原因。

（二）憲法法律對兒童受保護權(quán)規(guī)定不明確

對于兒童權(quán)利的保護，1982年《憲法>、1991年施行的《未成年人保護法》、2016年新頒布的《刑法修正案九>都涉及到了對兒童權(quán)利保護的規(guī)定。其中，《憲法》作為我們國家的根本大法，第四十九條規(guī)定“婚姻、家庭、母親和兒童受國家的保護”，“父母有撫養(yǎng)教育未成年子女的義務(wù)”。其次，1991年9月4日，《未成年人保護法》規(guī)定了“受保護權(quán)”是未成年人的權(quán)利之一;此外，面對社會上層出不窮的教師虐童案，2016年新頒布的《刑法修正案九》也對我兒童權(quán)利保護進行了新的規(guī)定，如虐待被監(jiān)護、被看管人罪，對象之一就有兒童，可以看出，在我國，雖然對兒童的權(quán)利較為重視，但是，通過以上憲法法律的規(guī)定也可以看出：

首先，憲法中并未直接出現(xiàn)“兒童權(quán)利”的規(guī)范字詞，只是籠統(tǒng)的將“兒童”與“婚姻”“家庭”“母親”并列保護，而權(quán)利是法律對公民或法人行為的許可，明確權(quán)利內(nèi)容對權(quán)利的保護至關(guān)重要，我國憲法中都沒有專門針對“兒童權(quán)利”保護的條款，兒童權(quán)利的保護更是難以落實。

其次，憲法和法律中并沒有明確對兒童“受保護權(quán)”的具體內(nèi)容進行規(guī)定，這就導(dǎo)致兒童的“受保護權(quán)”在憲法中被束之高閣，并且我國極少用憲法權(quán)利進行判決，通過查閱中國裁判網(wǎng)也可以發(fā)現(xiàn)關(guān)于未成年人權(quán)利受到侵害的判決中，判決所依據(jù)的關(guān)鍵詞都是“身體權(quán)”“健康權(quán)”“生命權(quán)”遭受侵害，并無“受保護權(quán)”遭受侵害，可見兒童的“受保護權(quán)”在司法實踐中并沒有得到落實。

最后，我國憲法規(guī)定其他法律法規(guī)對權(quán)利的規(guī)定都要以憲法的規(guī)定作為依據(jù)，憲法中尚未對“兒童權(quán)利”有明確的規(guī)定，其他法律法規(guī)中更是缺少這方面的規(guī)定，對于其他法律法規(guī)的完善也缺少了指導(dǎo)作用。

四、我國《未成年人保護法》（修訂草案）對兒童受保護權(quán)的保障措施

2019年10月，全國人大網(wǎng)公布了《中華人民共和國未成年人保護法》（修訂草案），該修訂草案針對現(xiàn)實關(guān)切增加了不少新的內(nèi)容，如增加了“網(wǎng)絡(luò)保護”和“政府保護”，本文將針對上述兒童受保護權(quán)的現(xiàn)狀中出現(xiàn)的問題結(jié)合《未成年人保護法》（修訂草案）的內(nèi)容淺談自己的看法?！段闯赡耆吮Ｗo法》（修訂草案）的亮點如下：

1.細化未成年人監(jiān)護制度，明確監(jiān)護職責(zé)，列舉監(jiān)護應(yīng)當(dāng)行為、監(jiān)護禁止行為。如針對監(jiān)護禁止行為，該修正案第15條規(guī)定明確了11種監(jiān)護人不得為的具體行為，“禁止虐待、遺棄未成年人或者對未成年人實施家庭暴力等人身傷害，“禁止允許或者迫使未成年人結(jié)婚或者為未成年人訂立婚約撫養(yǎng)注意事項”等，最后第12條適用兜底條款規(guī)定了“其他侵害未成年人身心健康、財產(chǎn)權(quán)益或者怠于履行法律法規(guī)規(guī)定的未成年人保障義務(wù)的行為?！贝送?，明確國家臨時監(jiān)護、替代家庭監(jiān)護。

2.建立學(xué)生欺凌防控制度。該草案第33條規(guī)定對教職員工、學(xué)生開展防治學(xué)生欺凌的培訓(xùn)和教育。學(xué)校對學(xué)生欺凌行為應(yīng)當(dāng)及時制止和處理，并通知被欺凌和實施欺凌行為的未成年學(xué)生的父母或者其他監(jiān)護人;對相關(guān)未成年學(xué)生，應(yīng)當(dāng)給予及時的心理輔導(dǎo)和教育引導(dǎo);對相關(guān)未成年學(xué)生的父母或者其他監(jiān)護人，應(yīng)當(dāng)給予必要的家庭教育指導(dǎo)?？梢?，學(xué)校欺凌防控制度重點規(guī)定了學(xué)校應(yīng)履行的義務(wù)和承擔(dān)的責(zé)任。

3.建立性侵害、虐待、暴力傷害等違法犯罪人員信息查詢系統(tǒng)，建立密切接觸未成年人行業(yè)從業(yè)人員前置查詢和從業(yè)禁止制度。該草案第54條規(guī)定“招聘密切接觸未成年人行業(yè)的從業(yè)人員時，用人單位應(yīng)當(dāng)向公安機關(guān)查詢應(yīng)聘者是否具有性侵害、虐待、暴力傷害等嚴(yán)重侵害未成年人的違法犯罪記錄;查詢發(fā)現(xiàn)其具有前述行為記錄的，不得錄用”。2017年，上海市閔行已有此方面的做法，并且取得了很好效果，截至2019年1月底，黑名單信息庫已錄入3800余人，共完成對11000余名在職人員的信息篩查，對1000余名新招錄入員的信息查詢。

五、結(jié)語

《未成年保護法>（修訂草案）的公布，無疑會進一步推動我國未成年人保護的力度。但我們也要認識到，在憲法缺少對兒童權(quán)利專門規(guī)定的情況下，缺少了憲法統(tǒng)領(lǐng)作用，其他法律對兒童權(quán)利保護的效力也較弱。因此，建議抓住《憲法》作為根本大法的示范和統(tǒng)領(lǐng)作用，將《兒童權(quán)利公約》的內(nèi)容融入憲法之中，明確規(guī)定“兒童權(quán)利”“兒童的受保護權(quán)”以及兒童的其他權(quán)利，將目前分散的規(guī)定兒童權(quán)利的模式轉(zhuǎn)變?yōu)榧幸?guī)定兒童權(quán)利的模式。例如，學(xué)校建立學(xué)生欺凌防控制度，如果缺少了家長委員會的參與，就可能變成一紙空文。由此可見，兒童權(quán)利保護依舊任重道遠。但我們相信，隨著我國法律的不斷完善，兒童權(quán)利保護也將更加有力。