陳華榮,席常國,王向輝,閆涑瀅
(1.運城學院 政法系,山西 運城 044000;2.夏縣人民檢察院,山西 夏縣 044000)
中華民族在悠久的歷史長河中,創(chuàng)造了偉大的文明和燦爛的文化。山西運城歷史悠久、地靈人杰,擁有豐富的文化遺產(chǎn),尤其是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。但是,近年來,包括運城在內(nèi)的全國各地侵害非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的現(xiàn)象時有發(fā)生,通過行政手段保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的效果不盡如人意,因而公益訴訟介入非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域,成為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的重要手段。
公益訴訟近年來受到社會各界普遍關(guān)注,檢察公益訴訟在保護公共利益方面發(fā)揮著越來越重要的作用。根據(jù)司法實踐積累的經(jīng)驗和現(xiàn)實的迫切需要,公益訴訟進入非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域已經(jīng)成為一個不可回避的問題。
《民事訴訟法》第55條第1款規(guī)定的公益訴訟屬于列舉性規(guī)定,但列舉的范圍過于狹窄,主要包括污染環(huán)境和侵害眾多消費者合法權(quán)益兩項訴訟。但該條款不是封閉性規(guī)定,與此兩項損害社會公益相當?shù)男袨橐部梢詥庸嬖V訟,從而為保護社會公益、開展公益訴訟拓展了渠道??梢哉f該條規(guī)定是列舉式加概括式的規(guī)定,為維護備受社會關(guān)注,普通行政訴訟和民事訴訟無法保護的利益提供了法律基礎(chǔ),也為完善公益訴訟立法預設(shè)了空間。
我國公益訴訟立法最早可以追溯到新中國成立初期。首部規(guī)定公益訴訟的法律是《刑事訴訟法》,隨后,一些法律的修訂和相關(guān)的司法解釋文件也對公益訴訟作出了規(guī)定,體現(xiàn)在五部法律六個司法解釋里,從而在法律層面構(gòu)建了我國現(xiàn)階段的公益訴訟法律體系。
《民事訴訟法》第55條第2款規(guī)定了檢察公益訴訟。該條款規(guī)定生態(tài)環(huán)境、資源保護、食品藥品安全等領(lǐng)域侵害國家和社會公共利益的行為,由檢察機關(guān)依法及時提起民事或行政公益訴訟,并再次明確了檢察機關(guān)支持民事公益案件的條件[1]。
隨著《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于授權(quán)最高人民檢察院在部分地區(qū)開展公益訴訟試點工作的決定》等一系列法律法規(guī)的出臺,檢察機關(guān)開始深入摸索并初步建立檢察公益訴訟制度。北京等一些地區(qū)著手開展公益訴訟試點工作,在生態(tài)環(huán)境、國有土地使用權(quán)出讓等領(lǐng)域的應用案件已多達數(shù)千件,試點效果逐漸顯現(xiàn)。2017年7月,檢察公益訴訟開始在全國范圍內(nèi)推行,各級檢察機關(guān)應辦案要求,設(shè)立專門的公益訴訟部門機構(gòu),不斷探索公益訴訟辦案新模式,檢察公益訴訟制度逐漸涉及公共利益的多個領(lǐng)域,社會認知度顯著提升。
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在公眾生活領(lǐng)域拓展大眾視野,承載著國家文化積淀,在傳承中發(fā)展,在發(fā)展中傳承,是一代又一代人的智慧結(jié)晶,它體現(xiàn)了愛國主義的民族精神,有利于發(fā)揚中華民族的優(yōu)秀傳統(tǒng),因而其具有公益性。損害非物質(zhì)文化遺產(chǎn)不僅使傳承人利益遭受侵害,甚至導致中華優(yōu)秀文化遭到漠視和踐踏。
檢察機關(guān)法律監(jiān)督的公益性是非遺納入公益訴訟“等內(nèi)”領(lǐng)域的前提。非遺作為一種特殊的保護客體,具有非物質(zhì)性、民族性、多樣性、生動性、社會性等特點,其中認識非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的公益屬性是保護的關(guān)鍵。檢察機關(guān)具有維護公益的工作機制,訴訟結(jié)果歸屬于社會集體,可以作為任何社會公益包括非物質(zhì)文化遺產(chǎn)受到侵害時主張權(quán)利的主體。因而檢察機關(guān)提起公益訴訟符合公益法理[2]11。
運城古稱河東,位于山西、陜西和河南三省黃河交界處的金三角地帶,是中華文明重要的發(fā)祥地之一,當?shù)厝嗣裨谛燎趧趧又袆?chuàng)造了獨具特色的非物質(zhì)文化遺產(chǎn),現(xiàn)有國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項目26項,省級153項,市級319項,縣級786項,涉及各類民俗活動與各項傳統(tǒng)工藝、技能[3],其中國家級和省級項目居全省第一。同時,運城市還有保留完整、傳承有序、依舊經(jīng)典的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資源信息15000余條有待發(fā)掘。
伴隨著非物質(zhì)文化遺產(chǎn)部分側(cè)重商業(yè)開發(fā)與利用,傳承人才失散等情況的出現(xiàn),行政機關(guān)在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作中或多或少存在不重視、支持力度不夠、口號多而落實少、管理措施不得力、保護力度不夠等問題,運城市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護工作面臨嚴峻考驗,亟需公益訴訟介入予以充分保護。
近年來,我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)開發(fā)取得較快發(fā)展,但隨之產(chǎn)生的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護與文化建設(shè)的矛盾日益凸顯,面臨非遺保護缺位與違法行為頻發(fā)的困境,司法實務(wù)中存在著“無人起訴”的現(xiàn)象?;诜俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域的現(xiàn)實考量,并借鑒公益訴訟在環(huán)境領(lǐng)域的應用經(jīng)驗,在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域引入公益訴訟是一條有效保護路徑,同時具有充分的必要性和切實的可行性。
當前,不論是基于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)實際管理、保護不力的現(xiàn)狀,還是檢察機關(guān)在社會公益保護中的特殊地位,我國在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域都有必要引入公益訴訟制度。
第一,目前我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護路徑單一,缺乏完備的法律體系[4]。2011年2月頒布的《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》僅對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)調(diào)查、傳承與傳播等方面進行了規(guī)定,但對于涉及私法保護的內(nèi)容寥寥無幾,如關(guān)于非遺傳承人及其團體的權(quán)益如何給予保護,如何對相關(guān)侵權(quán)行為予以制裁等均未明確規(guī)定,這不僅不利于保護非遺傳承人及其團體的權(quán)益,也致使非遺保護面臨困境。除此之外,我國在相關(guān)法律中對非遺保護僅僅涉及其中一個或幾個方面,對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域有進一步的完善空間。檢察機關(guān)通過履行公益訴訟職能,有利于完善保護路徑,促進非遺保護。
第二,法律對相關(guān)主體權(quán)利和義務(wù)規(guī)定不明確,法律責任規(guī)定不明晰?!斗俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)法》從行政法層面保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn),規(guī)定了行政主體在維護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中的責任,但卻忽視了相關(guān)主體在非遺保護與傳承中應享有的權(quán)利和承擔的義務(wù),這不利于調(diào)動相關(guān)主體對非遺保護的能動性。將公益訴訟引入非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域,明確檢察機關(guān)的履職效能,能更有效地保障非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承與發(fā)展。
第三,非遺保護領(lǐng)域引入公益訴訟,符合學術(shù)理論和司法實踐的研究趨勢?,F(xiàn)階段,隨著越來越多的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)領(lǐng)域保護不夠引發(fā)的矛盾不斷顯現(xiàn),很多學者就非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域引入公益訴訟制度提出了立法構(gòu)想和實踐探索。對非遺保護領(lǐng)域的公益訴訟探索,有利于構(gòu)建非遺保護的運行機制。
從非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的效用價值維度看,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的公共利益屬于公益訴訟保護界域,可以說,二者不僅存在于理論層面中,還有實現(xiàn)的必要性和切合性。
第一,就非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域而言,非遺保護認為應以傳承人及其團體利益為出發(fā)點,維護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的各項效用價值,增強社會公眾對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)價值的認同感,努力傳承與發(fā)展民族文化。基于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)圍繞社會公益,不限于個人、集體利益的特性[5],在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域引入公益訴訟是體現(xiàn)其社會公共性的必然要求。
第二,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)集結(jié)了優(yōu)秀的社會文化,是社會進步發(fā)展的文化動力,是國家公益文化發(fā)展建設(shè)不可或缺的部分,需要著力保護,更需要公眾參與[6]。將公益訴訟引入非遺保護領(lǐng)域,不僅為作為文化建設(shè)關(guān)鍵部分的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的相關(guān)權(quán)益提供了保障,也是非遺領(lǐng)域體現(xiàn)公眾參與、實現(xiàn)權(quán)益的新進路[7]。
第三,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)瀕臨損害嚴重,侵權(quán)行為肆意頻發(fā)的困境。由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)自身顯著的經(jīng)濟價值,實踐中進而出現(xiàn)了對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的過度商業(yè)化打造,致使侵害非物質(zhì)文化遺產(chǎn)、損害公益的現(xiàn)象層出不窮。然而,相關(guān)法律缺乏對此類侵權(quán)行為的規(guī)制,致使非遺涉及的公共利益遭受侵害后無法實現(xiàn)救濟。譬如剽竊行為侵害了傳統(tǒng)社群的文化榮譽,傷害了其文化歸屬感[8]。只有在非遺保護領(lǐng)域引入公益訴訟實現(xiàn)救濟,才能滿足維護社會公益的要求。
公益訴訟對保護公共利益具有關(guān)鍵作用,同時,檢察機關(guān)作為公益訴訟的啟動主體,賦予了公益訴訟在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域的獨特優(yōu)勢。
第一,檢察機關(guān)的法律地位奠定了提起公益訴訟的有效性。從行政公益訴訟層面來看,基于其保護手段有限、能力不足,不論是公民個人、社會組織和行政機關(guān),都存在調(diào)查取證、起訴等方面的難題,普通行政公益訴訟不能很好地凸顯公益訴訟的法律和社會效果。對于代表國家保護社會公益、履行法律監(jiān)督職能的檢察機關(guān)而言,其擁有法定的調(diào)查權(quán),具有專業(yè)法律監(jiān)督人才,能夠方便地解決調(diào)查取證、舉證等方面的難題,審慎地行使公益訴權(quán),高效實現(xiàn)維護社會公益的目的。對于司法實務(wù)中涉及非遺復雜的事實認定與法律問題,由檢察機關(guān)提起公益訴訟更符合訴訟效能。
第二,檢察公益訴訟能夠厘清非物質(zhì)文化遺產(chǎn)領(lǐng)域的責任主體范疇。對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有法定執(zhí)法權(quán)的行政主管機關(guān),在其怠于履行維護職責時,應當先由檢察機關(guān)對其發(fā)出檢察建議,及時督促其履行職責,若其一味消極不作為致使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)遭受重大損失,作為被告,應當是行政公益訴訟的適格主體。而對于存在不特定的第三方侵權(quán)行為,侵權(quán)人也適合作為民事公益訴訟的適格主體[9]16?;谝陨细黝惙申P(guān)系,合理界定各方責任主體。
第三,公益訴訟能夠優(yōu)化承擔責任方式的適用[10]。公益訴訟以制止損害、制裁侵權(quán)行為為前提,但實質(zhì)上還包含消除重大風險。根據(jù)《民事訴訟法》《侵權(quán)責任法》以及關(guān)于環(huán)境公益訴訟司法解釋的相關(guān)規(guī)定,違法行為人承擔責任的方式不限于恢復原狀、賠償損失,還包括排除妨害、消除危險。從實現(xiàn)效果層面出發(fā),消除重大風險的責任承擔方式更能體現(xiàn)公益訴訟的價值,也有利于社會公益的保障。將公益訴訟引入非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域,檢察機關(guān)履職的關(guān)鍵必然在于消除風險隱患、防微杜漸。通過各項責任承擔方式的均衡適用,促進公益訴訟在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域樞紐作用的實現(xiàn)。
我國檢察公益訴訟是一項剛剛起步的制度,檢察機關(guān)在公益訴訟的快速發(fā)展中進行了深入探索。公益保護中檢察機關(guān)的運作機制也體現(xiàn)了其履行法律監(jiān)督職能的時代性,有著其他主體不可比擬的獨特優(yōu)勢,檢察公益訴訟的運作機制能夠應對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護訴訟多元化的趨勢,讓審判更加高效、準確,從而節(jié)約了司法成本。
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護中的關(guān)鍵問題,是損害非遺的法律責任,據(jù)此需要確定非遺被侵害時公益訴訟中的舉證責任。公益訴訟涉及的舉證責任問題十分復雜[11]154,基于目前非遺保護還沒有納入“等內(nèi)”領(lǐng)域,訴訟法尚未做出具體規(guī)定。實踐中可借鑒環(huán)境污染公益訴訟的舉證責任,為非遺保護確定特殊的舉證責任?!肚謾?quán)責任法》和《民事訴訟法》對環(huán)境污染致人損害的侵權(quán)訴訟適用舉證責任倒置規(guī)則,證據(jù)規(guī)則進一步明確了由加害人就其法定的免責事由、行為與損害后果不存在因果關(guān)系等承擔舉證責任,近年來,這些情形在環(huán)境公益訴訟案件中成為主流和常態(tài)。
但是,非遺侵害的因果關(guān)系更加復雜,并不是單純的某一方面受到了侵害,加害主體往往通過大眾傳媒、網(wǎng)絡(luò)等不特定的形式來侵害非物質(zhì)文化遺產(chǎn),侵害行為是一種間接行為,而且具有多重侵害相互疊加的致害性。在現(xiàn)實侵害中,致害主體還具有隱蔽性的特征,如果單純地實施舉證責任倒置規(guī)則,在非遺侵權(quán)案件中就會出現(xiàn)沒有舉證主體或者舉證主體不積極的現(xiàn)象,這也是司法實踐中非物質(zhì)文化遺產(chǎn)被侵害后難以救濟的重要原因。因此,根據(jù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的特殊性,在非遺納入“等內(nèi)”領(lǐng)域后,基于對公益訴訟下的公共利益的考量,舉證責任倒置規(guī)則可以加以調(diào)整,賦予檢察機關(guān)法定、具體、明確的調(diào)查核實權(quán)[12]。同時也應清醒認識到,檢察機關(guān)調(diào)查核實權(quán)在非遺保護中也存在不足,如行使調(diào)查核實權(quán)的辦案程序還不完善,調(diào)查核實方式方法單一,配套保障機制不完善等,這在一定程度上也制約了非遺納入“等內(nèi)”領(lǐng)域的腳步,應當引起立法機關(guān)和司法機關(guān)的關(guān)注。
根據(jù)運城等地檢察機關(guān)近年來在公益訴訟中積累的經(jīng)驗,可考慮從以下方面完善相關(guān)機制的構(gòu)建:第一,統(tǒng)籌檢察機關(guān)的內(nèi)部力量,優(yōu)化監(jiān)督人員結(jié)構(gòu),提高監(jiān)督人員能力。首先,要重視檢察公益訴訟人員的培養(yǎng),建立專門的內(nèi)設(shè)機構(gòu),強化業(yè)務(wù)培訓,提升辦案人員在非遺保護中的專業(yè)調(diào)查取證能力。其次,建立檢察機關(guān)內(nèi)部一體化聯(lián)動機制,統(tǒng)籌刑事檢察、控告申訴檢察、技術(shù)檢察的協(xié)作配合,特別是在刑事檢察工作中出現(xiàn)的針對非遺犯罪行為的線索和證據(jù),通過已經(jīng)建立的“兩法銜接”機制,明確調(diào)查核實重點,制作調(diào)查方案,做好調(diào)查筆錄。最后,積極探索司法警察參與調(diào)查制度,非遺侵權(quán)的隱蔽性和復雜性往往增加了調(diào)查核實的難度,司法警察的參與,除了不能采取限制人身自由的強制措施外,可以做到排除妨害、保全證據(jù),以保障公益訴訟的順利進行。第二,檢察機關(guān)在非遺保護公益訴訟中,應尋求社會各界的力量支持,同時完善專業(yè)技術(shù)保障,形成保護合力。非遺保護涉及社會的許多方面,檢察機關(guān)在辦理非遺公益訴訟案件時,首先,應積極尋求政府、各級人大的幫助,建立調(diào)查核實溝通協(xié)調(diào)機制,通過召開聯(lián)席會議、會簽文件等形式,建立信息共享機制,同時還可以借助外部力量的技術(shù)優(yōu)勢,在調(diào)查核實時建立統(tǒng)一案卷,有效利用行政執(zhí)法人員在檢察機關(guān)擔任助理、檢察人員到行政機關(guān)掛職交流平臺,及時交流非遺保護信息。其次,還應積極尋求黨委紀檢和監(jiān)察部門的支持,建立違法違紀案件信息互相通報機制,強化問責力度,加強公益訴訟調(diào)查核實的剛性,針對怠于履職、亂履職提出檢察建議等方式,形成監(jiān)督合力。第三,建立有效的實施程序,健全線索來源臺賬,強化調(diào)查核實的有效性。在辦理非遺公益訴訟案件時,結(jié)合非遺保護的特點,首先,要明確調(diào)查核實的原則,檢察機關(guān)應當堅持審慎救濟原則,明確被調(diào)查人的救濟途徑。其次,應明確啟動、運行規(guī)則,在實際辦案中,應當由檢察長批準啟動,由辦案檢察官決定具體行動,這樣既明確了責任,又簡化了程序,提高了效率。
非遺公益訴訟的終極目標是維護文化公共利益,同時兼顧私益。所以檢察機關(guān)多元化的處理機制,就是為了找尋非遺保護中最重要的公益和私益的平衡點,從而實現(xiàn)實質(zhì)性的法律正義。
在行政公益訴訟方面,環(huán)境保護行政公益訴訟是很好的例證,在非遺案件進入實質(zhì)化提起訴訟階段,環(huán)境保護行政公益訴訟的程序規(guī)則也適用于非遺未來進入“等內(nèi)”領(lǐng)域的程序。非遺行政公益訴訟前置程序,可歸納為在訴訟開展前的檢察建議。檢察建議作為發(fā)揮檢察機關(guān)監(jiān)督職能的重要方式,具有約束性和獨立性的特點,對于行政機關(guān)的消極不作為具有審慎提醒、督促的作用,不會挫傷行政機關(guān)的積極性,同時為后續(xù)采取約談等形式打下基礎(chǔ)。在非遺保護的實踐中,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)遭到破壞大都和行政主管部門的不積極履職有很大關(guān)系。如果在一開始就直接進入行政公益訴訟程序,行政主管機關(guān)可能有所抵觸,不能真正去理解檢察機關(guān)公益訴訟的工作職能,不利于有效整合行政機關(guān)在非遺保護中的優(yōu)勢,以致非遺保護就可能流于形式而落空。從這個層面上說,檢察建議作為行政公益訴訟的前置程序就可以避免這一問題,也為行政機關(guān)留下充裕的時間去調(diào)查核實,從而有效擺脫非遺保護中訴訟調(diào)查程序復雜、成本高昂的困境,有利于高效執(zhí)法,也有利于節(jié)約非遺公益訴訟中的成本。
基于非遺民事公益訴訟保護的特殊性,檢察機關(guān)作為保護主體,在行政公益訴訟和民事公益訴訟處理機制方面有所不同。
關(guān)于非遺保護民事公益訴訟,根據(jù)運城市有關(guān)檢察機關(guān)的實踐經(jīng)驗,檢察機關(guān)可以運用所有民事責任手段來保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。這是因為在現(xiàn)實中非遺侵權(quán)具有社會危害性較大、侵權(quán)成本低、責任證明難度大等特征,停止侵害、排除妨害、消除危險等方式只能作為非遺保護的常規(guī)手段。在非遺保護民事公益訴訟中,檢察機關(guān)應充分發(fā)揮恢復原狀、精神損害賠償及懲罰性賠償?shù)让袷仑熑蔚男?。同時,非遺的破壞往往是在知識產(chǎn)權(quán)方面的侵害,檢察機關(guān)可以在辦理侵害非遺知識產(chǎn)權(quán)的刑事案件過程中,以刑事附帶民事訴訟的方式,成為雙重公訴人,在指控被告人刑事犯罪的基礎(chǔ)上,通過刑事調(diào)查手段,提出恢復非遺原狀,提起非遺方面的精神損害賠償,甚至可以要求懲罰性賠償,最大限度的保護非遺公共利益。盡管民事公益訴訟和行政公益訴訟相比,前者案發(fā)率占比相對較小,但民事公益訴訟社會關(guān)注度很高,檢察機關(guān)應有效運用民事訴訟機制,處理好非遺民事公益訴訟,確保案件質(zhì)量,并能經(jīng)得起社會檢驗。
隨著社會的進步和公益性文化事業(yè)的發(fā)展,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承與保護日益受到關(guān)注。我國在司法實踐中已然出現(xiàn)了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的侵權(quán)糾紛,但由于缺乏相關(guān)法律與公益訴訟制度的有效銜接,致使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護面臨著諸多困境,解決問題的有效途徑是將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)領(lǐng)域引入公益訴訟,尤其是進行檢察公益訴訟,并通過完善法律規(guī)定,逐步建立相應制度。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)領(lǐng)域公益訴訟的立法可先從地方立法著手,由地方政府和司法行政部門聯(lián)合檢察機關(guān)與審判機關(guān)進行調(diào)研,總結(jié)實務(wù)經(jīng)驗,制定地方性法規(guī)或規(guī)章,明確非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護領(lǐng)域公益訴訟制度的運用,以此進一步提升非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護空間,作為解決非物質(zhì)文化遺產(chǎn)侵權(quán)糾紛的法律依據(jù)。