何言

49歲的張力明怎么也沒想到，自己花心思找來的城南動遷那個項目，竟然成了爛尾項目，還倒貼了幾千萬元下去。

2014年年初，國內的金融市場漸漸回暖，許多新興金融產(chǎn)品開始涌現(xiàn)，諸如眾籌、私募基金等。曾經(jīng)在房地產(chǎn)金融機構從業(yè)多年的張力明嗅到了一絲商機，浙江人在做生意上似乎總是快人一步。同年3月，張力明注冊成立了一家股權投資基金管理公司，他作為該公司的實際負責人，主要從事發(fā)行基金產(chǎn)品募集資金生意。

不出兩個月，張力明就從上海的一個朋友那里拿到城南舊房改造項目。張力明和其他幾個公司高管一同商量，以這個項目為名，公司對外發(fā)行一款基金產(chǎn)品，募集的資金就投到這個項目上去，回報率預計超過10%。與此同時，張力明注冊成立另一家房地產(chǎn)開發(fā)公司，專做城南項目施工。

這款專門針對城南舊區(qū)改造的基金產(chǎn)品在張力明的力推之下提前上市，基金合同簽訂一年期限，承諾到期后返本并支付年化12%的收益。遠超銀行利率幾倍的收益率在當時來看是十分誘人的，產(chǎn)品一推出便吸引了眾多關注。不出兩個月，城南項目便募集了1500萬元。有了資金的支持，城南舊區(qū)改造就等待破土動工了。

可誰料，由于舊區(qū)改造涉及多個環(huán)節(jié)，原來小區(qū)的業(yè)委會一直要求張力明提供資金進行工程資質審批，而這項環(huán)節(jié)需要大量的資金，張力明和業(yè)委會一直存在分歧。就這樣，城南舊區(qū)改造項目一拖再拖，業(yè)委會沒有按時完成項目審批，而基金產(chǎn)品的期限馬上就要到期了，這可把張力明急壞了。因為城南項目募集到的資金已經(jīng)全部用于公司運營，項目因擱淺并沒有產(chǎn)生足夠的利潤，張力明已經(jīng)沒有錢兌付債權人的資金了。前面窟窿后面補，張力明立馬又發(fā)行了二號私募基金項目，并以此來兌付之前項目的到付款。

光補窟窿還不行，得把錢生錢。2015年年初，張力明借著股票市場的牛市機遇，邀請粉絲百萬的民間炒股達人一同吆喝，發(fā)行了二號私募基金，并將募集資金投向證券市場炒股賺錢。2015年3月到5月間，二號私募基金一共籌集到資金4700萬余元?？粗蝿荽蠛?，張力明的公司打算發(fā)行三號私募基金。

2015年8月，張力明又聯(lián)系到老家的大酒店裝修和別墅配套工程項目，工程方希望張力明能幫他們募集資金。張力明實際看了項目后覺得可行，便當即和工程方簽訂了一份融資協(xié)議，約定為他們募集8000萬元到1.2億元資金，為期一年，年利率30%。同時，發(fā)行三號私募基金，承諾一年到期后會歸還本金，并按照客戶的投資金額不同，支付10%到13%不等的年息。不到3個月，三號產(chǎn)品募集到3400萬余元。

從公司成立以來，張力明一共募集到1.1億元左右?？墒?，募集到的錢沒有用到項目投資上去，而是全部用在公司日常支出、兌付之前到期項目以及用來償還張力明個人的債務上了。后來，由于窟窿實在太大，張力明感到了危機，于是把高檔寫字樓也退租了。但是，投資人的錢怎么也回不來了。

這時，張力明非常后悔，心想如果不是因為城南項目資質審批沒下來，施工應該早就上馬了，投資人的錢也能產(chǎn)生利潤，也不至于一個窟窿連著另外一個窟窿串下去。

可是，世上哪有后悔藥。張力明在投資人的報案下被公安機關捉拿歸案。經(jīng)過警方查證，張力明連同公司共參與吸收公眾存款計人民幣1820萬元，尚未兌付的本金1706余萬，其他款項已經(jīng)兌付不算在內。

法庭上，公訴人和辯護律師就張力明到底是構成非法吸收公眾存款罪，還是集資詐騙罪進行了激烈的辯論。辯護人提出，被告人張力明并沒有欺騙的行為，確有真實的項目背景，也進行了相關項目嘗試，難以認定具有非法占有的主觀目的，募集資金確實投入到相關公司進行運作，因而難以全案認定其具有集資詐騙的欺騙行為，其行為應當構成非法吸收公眾存款罪。相反的是，公訴人認為，被告人張力明應當認定為集資詐騙罪，是因為其公司沒有進行過具體的經(jīng)營活動，隱瞞項目擱置的事實，具有欺騙的行為，集資后相當部分資金沒有用于生產(chǎn)經(jīng)營活動，歸還本息主要通過借新還舊來實現(xiàn)的，主觀上具有非法占有的故意，應當認定為集資詐騙罪。

法院審理后認為，涉案公司雖然具有私募投資基金管理人資質，能夠開展私募證券投資、股權投資、創(chuàng)業(yè)投資等私募基金業(yè)務，但沒有經(jīng)過中國人民銀行批準成為從事相關金融業(yè)務的合法機構，具有非法性。本案中，張的公司通過隨機撥打電話的形式向社會公眾宣傳，還通過民間股票達人路演的方式對外公開宣傳，具有公開性。并且，張力明公司前后發(fā)行多個基金項目，這些項目有的書面承諾保本付息，有的雖然沒有明確給予高額回報，但利用名人效應多方暗示投資人能夠獲得高額回報，具有利誘性，并對投資人來者不拒，具有社會性。另外，被告人張力明具有欺騙的行為。雖然被告人張力明確有真實的項目背景，如舊房改造和別墅項目，但是公司自始至終沒有做成過任何一個項目，只是前期進行了項目的考察和投資意向，在項目未成形的情況下，被告人張力明對外大肆宣傳，募集資金。前期募集的部分資金根本沒有用到所謂項目上，而是因為資金遲遲不到位導致項目終止。故被告人張力明隱瞞項目擱置的事實，將資金挪作他用，資不抵債時，沒有及時止損，而是在沒有實際經(jīng)營項目的情況下，伙同他人設計多份合同，誘騙投資人不斷投資，欺騙投資人，故其具有欺騙的行為。另外，張力明在第一個項目負債后，明知沒有歸還能力還大量騙取資金，且相當部分資金用于歸還個人欠款。被告人張力明資金使用成本過高，生產(chǎn)經(jīng)營活動的盈利能力不具有支付全部本息的現(xiàn)實可能性，歸還本息主要通過借新還舊來實現(xiàn)。故被告人張力明具有非法占有的主觀目的。據(jù)此，2019年9月，法院作出判決，被告人張力明犯集資詐騙罪，判處有期徒刑十二年，并處罰金二十萬元。

案外說法

非法集資是指單位或個人未依照法定程序經(jīng)有關部門批準，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內以貨幣、實物及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪是最常見的非法集資行為，二者區(qū)分的關鍵是是否具有非法占有的主觀故意，非法占有故意的認定可以從客觀行為來判斷。根據(jù)相關司法解釋，非法占有故意應當從其客觀行為來判斷，《解釋》第四條第二款（一）規(guī)定，集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的，可以認定非法占有的故意。

編輯：薛華? icexue0321@163.com