熊錦秋

11月17日證監(jiān)會副主席方星海在創(chuàng)新經(jīng)濟(jì)論壇上表示，螞蟻集團(tuán)上市是不是有時(shí)間表，取決于政府如何重組監(jiān)管框架。筆者認(rèn)為，此前螞蟻集團(tuán)獲得證監(jiān)會同意注冊，是否依然有效，這是問題的一個(gè)關(guān)鍵，為此筆者梳理注冊制程序涉及的法律法規(guī)問題。

回顧事件經(jīng)過。11月2日有關(guān)部門對發(fā)行人實(shí)控人馬云等進(jìn)行了監(jiān)管約談，金融科技監(jiān)管環(huán)境也發(fā)生了變化，相關(guān)事項(xiàng)“可能”會使得發(fā)行人不符合科創(chuàng)板相關(guān)發(fā)行上市條件或者信披要求，由此11月3日上交所做出螞蟻集團(tuán)暫緩上市決定。這方面的依據(jù)，包括上交所《科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核規(guī)則》第六十條規(guī)定，“證監(jiān)會作出注冊決定后至股票上市交易前，發(fā)生重大事項(xiàng)，可能導(dǎo)致發(fā)行人不符合發(fā)行條件、上市條件或者信息披露要求的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)暫停發(fā)行;已經(jīng)發(fā)行的，暫緩上市。”

至11月5日，螞蟻集團(tuán)發(fā)布暫緩發(fā)行公告，并將認(rèn)購資金及利息返還投資者。螞蟻集團(tuán)公告稱是為保護(hù)投資者利益，發(fā)行人及聯(lián)席主承銷商作出如此決定;上交所表示尊重并支持該決定，認(rèn)為這是對市場和投資者負(fù)責(zé)任的做法。從法律角度看，暫緩上市并不一定倒推暫緩發(fā)行并退股，不過，螞蟻集團(tuán)剛以每股68.8元價(jià)格發(fā)行完畢，由于監(jiān)管環(huán)境發(fā)生變化可能對螞蟻集團(tuán)業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)和盈利模式產(chǎn)生重大影響，對估值當(dāng)然也會發(fā)生重大影響，如此發(fā)行價(jià)格或?qū)ι曩徴卟⒉还剑斯纱_實(shí)是比較負(fù)責(zé)任的做法。

據(jù)公告，暫緩發(fā)行后，螞蟻集團(tuán)在首發(fā)注冊同意批復(fù)的有效期內(nèi)，在對相關(guān)會后事項(xiàng)充分核查和評估的基礎(chǔ)上，視情況決定是否重新啟動發(fā)行。按《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法》（以下簡稱《辦法》）第二十五條，證監(jiān)會同意注冊的決定自作出之日起1年內(nèi)有效?；蛟S螞蟻集團(tuán)方面認(rèn)為，螞蟻集團(tuán)在證監(jiān)會的注冊還是有效的。

不過，筆者認(rèn)為還有一種可能，那就是《證券法》第二十四規(guī)定的情形，證監(jiān)會對已作出的證券發(fā)行注冊的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序，已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行注冊決定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按發(fā)行價(jià)并加算利息返還證券持有人。上述《辦法》第二十七條也有類似規(guī)定。如果未來證監(jiān)會發(fā)現(xiàn)螞蟻集團(tuán)的注冊不符合法定條件或者法定程序，即便已經(jīng)發(fā)行，證監(jiān)會也還可以撤銷注冊決定，退回股款更是應(yīng)有題中之義。

在證監(jiān)會沒有撤回注冊決定之前，螞蟻集團(tuán)等方面或認(rèn)為發(fā)行注冊應(yīng)該是有效的、還有1年有效期;但證監(jiān)會是否決定撤回注冊決定，需要在全新的“金融科技監(jiān)管環(huán)境”下，重新審視螞蟻集團(tuán)的注冊是否符合法定條件或者法定程序。假若螞蟻集團(tuán)不管證監(jiān)會是否回撤回注冊決定，在經(jīng)過對相關(guān)會后事項(xiàng)核查和評估，過段時(shí)間重新啟動發(fā)行，是否允許呢？其中或許存在法律法規(guī)空白。

筆者認(rèn)為，在證監(jiān)會尚未明確是否撤回注冊決定之前，發(fā)行人不應(yīng)允許重啟發(fā)行。建議《辦法》應(yīng)該補(bǔ)充規(guī)定，若發(fā)生會后重大事項(xiàng)，證監(jiān)會應(yīng)在一個(gè)月作出是否撤回注冊的決定，如果在一個(gè)月期間沒有撤回注冊，原來的注冊決定仍有效，且以一個(gè)月后作為時(shí)間重新起算點(diǎn)、注冊有效期為1年。如果撤回注冊決定，那么發(fā)行人就應(yīng)按照《辦法》第二十八條規(guī)定，自決定作出之日起6個(gè)月后，發(fā)行人可再次提出公開發(fā)行股票并上市申請。

證監(jiān)會在決策是否撤回注冊的過程中，也可參考交易所的意見?！掇k法》第二十六條規(guī)定，證監(jiān)會作出注冊決定后，發(fā)生重大事項(xiàng)的，交易所應(yīng)當(dāng)對上述事項(xiàng)及時(shí)處理，發(fā)現(xiàn)發(fā)行人存在重大事項(xiàng)影響發(fā)行條件、上市條件的，應(yīng)當(dāng)出具明確意見并及時(shí)向證監(jiān)會報(bào)告。也就是說，在發(fā)生會后重大事項(xiàng)后，上交所可對螞蟻集團(tuán)的重大事項(xiàng)進(jìn)行仔細(xì)鑒別、包括對發(fā)行人進(jìn)一步問詢，盡快出具意見并報(bào)告證監(jiān)會，由證監(jiān)會決定是否撤回注冊。

注冊制有別于核準(zhǔn)制，政府對發(fā)行人發(fā)行證券，事先不作價(jià)值判斷，僅對申請文件進(jìn)行形式審查。筆者認(rèn)為，確保注冊制程序公平正義、沒有法律瑕疵，這是實(shí)施好注冊制的必要保障。本案中，包括證監(jiān)部門、交易所、發(fā)行人敢于在注冊程序方面雞蛋里挑骨頭，嚴(yán)格按照法律法規(guī)程序辦事，甚至主動做出有利于市場公平運(yùn)行的決策，這是值得稱道和今后借鑒的。不過，目前注冊制程序環(huán)節(jié)仍可能存在一些不太清晰的環(huán)節(jié)或程序，這也需要盡快予以彌補(bǔ)完善。