周漢德

(廣州大學(xué) 松田學(xué)院，廣東 廣州 511370)

資本制度是傳統(tǒng)公司法律制度的核心制度。對(duì)內(nèi)，資本制度是具有實(shí)踐性的資本充實(shí)制度；對(duì)外，資本制度是衡量公司信用的關(guān)鍵尺度。[1]人力資本作為一種無形資產(chǎn)，其無形性及人身依附性決定了不可直接代償債權(quán)人債權(quán)，且其價(jià)值的持續(xù)變化有提升債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)的問題。但在2018年修訂的新《公司法》中，人力資本作為一種出資方式已獲得許可。完善人力資本出資制度，有利于保護(hù)債權(quán)人利益。

一、人力資本出資的合法性

早在17世紀(jì)70年代，人力資本概念及思想就已經(jīng)被提出。但在當(dāng)時(shí)，物質(zhì)資本在生產(chǎn)中所扮演的角色更重，人力資本的重要性直到20世紀(jì)才逐漸顯現(xiàn)。這時(shí)，知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代著重要求生產(chǎn)中的智力因素，物質(zhì)資本光華逐漸褪去，人力資本成為生產(chǎn)中的主導(dǎo)角色。知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代下，人力資本的貢獻(xiàn)日益突出，其作為被激勵(lì)對(duì)象已經(jīng)被給予多種出資認(rèn)同。

經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家首開先河，突破傳統(tǒng)公司法慣例，給予了人力資本出資的法律認(rèn)同。美國于20世紀(jì)80年代，在《美國示范公司法》修訂中指出，股東出資方式中，未來勞務(wù)具有合法性，可作為一種出資方式。[2]隨后，美國1994年《統(tǒng)一有限責(zé)任公司法》中又指出，有形或無形的財(cái)產(chǎn)均可作為有限責(zé)任公司成員的出資方式。另外，有利于公司利益的方式也可作為出資方式獲得認(rèn)同，包括現(xiàn)金、期票、提供的勞務(wù)，以及向公司提供未來契約勞務(wù)、交付相關(guān)現(xiàn)金或財(cái)產(chǎn)?！斗▏淌鹿痉ā氛J(rèn)同技藝出資在特定條件下成為有限責(zé)任公司的一種出資方式?！兑獯罄穹ǖ洹穼?duì)股份有限公司的勞務(wù)出資股同樣作出了相關(guān)規(guī)定。[3]

我國相關(guān)法律對(duì)人力資本出資的認(rèn)同經(jīng)歷了從無到有的發(fā)展過程。1993年《公司法》規(guī)定人力資本出資形式并不具備合法性，且處于被限制與否認(rèn)局面。隨后，隨著知識(shí)經(jīng)濟(jì)在我國的發(fā)展，人力資本出資逐漸在部分地區(qū)經(jīng)地方法形式獲得一定認(rèn)同，如南京、大連、上海等省市，認(rèn)可了高新科技園區(qū)企業(yè)人力資本出資形式。2005年，上海市進(jìn)一步拓寬了對(duì)人力資本出資企業(yè)的限制，認(rèn)可將高新技術(shù)作為核心的先進(jìn)制造業(yè)、將金融作為主導(dǎo)的現(xiàn)代服務(wù)業(yè)、將自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為特性的創(chuàng)新創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的人力資本出資方式，但其出資額不得超過注冊(cè)額35%。[4]同年，《公司法》迎來了全面修改，其中關(guān)于認(rèn)定公司資本出資方式的制度發(fā)生了較大改變——變法定資本制為折中資本制。指出，除貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)及工業(yè)產(chǎn)權(quán)外，可貨幣評(píng)估的、依法轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)也可作為公司出資方式。2018年新《公司法》中對(duì)公司股東出資提出了兩項(xiàng)新要求：一是具備貨幣評(píng)估性；二是可依法轉(zhuǎn)讓。從這兩點(diǎn)出發(fā)，人力資本出資具備合法性：其一，人力資本具備貨幣評(píng)估性。人力資本與物質(zhì)資本相對(duì)，指勞動(dòng)者的知識(shí)技能、文化水平、技藝水平以及健康狀況等。人力資本為長期投資塑造所成，其形成所投入的資本與物質(zhì)資本相當(dāng)，且可以用貨幣計(jì)量，因而具備貨幣評(píng)估性。其二，人力資本可依法轉(zhuǎn)讓。物質(zhì)資本可依法轉(zhuǎn)讓所有權(quán)與使用權(quán)，而人力資本作為人力資源則可依法轉(zhuǎn)讓使用權(quán)。

二、人力資本出資合理性及制度完善

人力資本出資合理性可從現(xiàn)行《公司法》的相關(guān)規(guī)定中得出，即貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)及工業(yè)產(chǎn)權(quán)均具備兩項(xiàng)功能：一為運(yùn)營功能，一為擔(dān)保功功能。其一，人力資本本質(zhì)上為勞動(dòng)者身上的資本，顯然能幫助公司實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營和門族運(yùn)營需要；其二，人力資本實(shí)現(xiàn)擔(dān)保功能雖具有一定局限性，但立法者完全可通過設(shè)置相關(guān)法律約束來控制履約風(fēng)險(xiǎn)，降低債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)。[5]因此，人力資本作為公司的一種出資方式，具備出資合理性，有實(shí)際應(yīng)用價(jià)值。

(一)完善評(píng)估制度

筆者將從以下四個(gè)方面，闡釋如何架構(gòu)并完善人力資本的評(píng)估制度，為保障人力資本出資效益提供參考。

1.評(píng)估原則

與物質(zhì)資本的評(píng)估相比，人力資本評(píng)估具有抽象性、不穩(wěn)定性，評(píng)估難度更高，需要制定相關(guān)評(píng)估準(zhǔn)則以規(guī)范評(píng)估體系，提高評(píng)估流程及管理價(jià)值。筆者于此提出四種評(píng)估原則：(1)評(píng)估因素法定原則。人力資本的評(píng)估包括評(píng)估主體、評(píng)估方法、評(píng)估監(jiān)督機(jī)制等方面，這些因素皆呈相互影響狀態(tài)，且因素之間、因素本身之間皆具有差異性。若缺乏評(píng)估因素法定原則，相關(guān)評(píng)估人員難免徇私舞弊、惡意串通，影響評(píng)估準(zhǔn)確性與科學(xué)性，損害公司利益。[6]因此，人力資本的評(píng)估需經(jīng)立法形式將評(píng)估因素確定下來，將評(píng)估因素法定化，以強(qiáng)制性規(guī)范評(píng)估，保障評(píng)估客觀性與公正性。(2)評(píng)估持續(xù)性原則。人力資本價(jià)值的發(fā)揮與實(shí)現(xiàn)受工作環(huán)境、勞動(dòng)者個(gè)人素質(zhì)等影響，具有持續(xù)可變性。若對(duì)其評(píng)估持續(xù)不變，則其評(píng)估準(zhǔn)確性將難以保證，失去有效性。因此，有必要建立評(píng)估持續(xù)性原則，根據(jù)人力資本的變化而變化評(píng)估價(jià)值結(jié)果。評(píng)估持續(xù)性原則，由勞動(dòng)者所在公司自行施行，或依照法律相關(guān)規(guī)定，在一定時(shí)限后對(duì)人力資本價(jià)值進(jìn)行重新評(píng)估，根據(jù)新人力資本價(jià)值做出股份的相應(yīng)增減，該股份持有人可通過其他財(cái)產(chǎn)方式填補(bǔ)其人力資本的減損額。(3)強(qiáng)制評(píng)估原則。該原則主要適用于控制各股東間結(jié)黨營私、互相串通情況的發(fā)生。該原則規(guī)定，公司在對(duì)人力資本價(jià)值進(jìn)行評(píng)估時(shí)，需由專業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)展開評(píng)估，且該機(jī)構(gòu)需具備法定評(píng)估資質(zhì)，為依法成立機(jī)構(gòu)。強(qiáng)制評(píng)估原則強(qiáng)調(diào)了人力資本出資的公平公正，一定程度上保障人力資本出資運(yùn)營的有效性。(4)比例適中原則。人力資本出資雖然具備合法性與合理性，但其本身具備人身依附性與不確定性，受勞動(dòng)者本身道德約束，給公司及債權(quán)人造成一定合作風(fēng)險(xiǎn)。因此，有必要建立比例適中原則，適當(dāng)規(guī)定人力資本出資限額。人力資本出資限額不宜過高也不宜過低，過高則利益風(fēng)險(xiǎn)相應(yīng)擴(kuò)大，過低則損害勞動(dòng)者積極性。[7]

2.評(píng)估方法

目前尚缺乏最為準(zhǔn)確科學(xué)的方法，這是受人力資本形成復(fù)雜性、勞動(dòng)者個(gè)體差異性影響所致。本文總結(jié)三種評(píng)估方法：(1)成本重置法，即人力資本價(jià)值的確定由當(dāng)時(shí)社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件下，培養(yǎng)同質(zhì)人力資本所需資源總價(jià)值決定，直接計(jì)算人力資本在特定社會(huì)生活條件下的具體價(jià)值。(2)現(xiàn)行市價(jià)法，即依據(jù)市場(chǎng)供求關(guān)系衡量人力資本在一個(gè)公平平臺(tái)上的具體價(jià)值。現(xiàn)行市價(jià)法的運(yùn)行需要社會(huì)提供一個(gè)相對(duì)完備的人力資源市場(chǎng)。但目前為止，我國尚未形成人力資本市場(chǎng)，[8]因而此種方法雖在理論上可行，但還需要一定的市場(chǎng)基礎(chǔ)。(3)收益現(xiàn)值法，指評(píng)估企業(yè)雇用人力資本所有者連續(xù)經(jīng)營狀況下，按照一定的折現(xiàn)率，將連續(xù)收益及未來預(yù)期收益折現(xiàn)，對(duì)其基準(zhǔn)日現(xiàn)值展開評(píng)估，并按照評(píng)估結(jié)果衡量該人力資本所有者價(jià)值。

公司可以綜合以上三種方法優(yōu)勢(shì)，估算人力資本價(jià)值，其實(shí)行方式為：首先，運(yùn)用成本重置法，將某人力資本所有者提供的多種證書與研究成果納入評(píng)估范圍，對(duì)其學(xué)習(xí)能力、知識(shí)儲(chǔ)備量、技術(shù)與技能掌握情況作出評(píng)估。雖然僅評(píng)估其相關(guān)證書與研究成果并不能真實(shí)全面評(píng)估出該人力資本所有者的真正能力，但在一定程度上，此種評(píng)估方法可間接反映人力資本的質(zhì)量。其次，運(yùn)用收益現(xiàn)值法，即將在公司正常經(jīng)營過程中，某人力資本所有者的工作業(yè)績與閱歷納入折現(xiàn)范圍，以對(duì)該人未來預(yù)期收益作出推斷。最后，運(yùn)用現(xiàn)行市價(jià)法，將人力資本市場(chǎng)供求關(guān)系考慮在內(nèi)，并按照其他估算方法，評(píng)估人力資本價(jià)值。

3.評(píng)估主體

人力資本出資大多應(yīng)用于小型企業(yè)，依據(jù)《公司法》，各股東之間可通過協(xié)商作價(jià)確定人力資本價(jià)值。但各股東間自行展開評(píng)估難以客觀評(píng)估，或過高估值或過低估值，容易造成公司利益的損害，不利于企業(yè)持續(xù)性發(fā)展。因此，評(píng)估主體應(yīng)該為除公司股東與被評(píng)估人人力資本所有者之外的人，從而對(duì)公司債權(quán)人利益形成保護(hù)。

4.評(píng)估監(jiān)督

人力資本的評(píng)估也應(yīng)該在相關(guān)監(jiān)督下執(zhí)行。為此，資產(chǎn)審核制、股東決議制以及信息公開制可納入人力資本評(píng)估監(jiān)督制度的建立與完善中。(1)資產(chǎn)審核制度是指對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)成立條件、評(píng)估流程、評(píng)估人員、審查人資格、評(píng)估方法、法律責(zé)任、權(quán)利義務(wù)等作出具體規(guī)定，并按照要求定期展開復(fù)查，[9]以保障相關(guān)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估的公正性。(2)股東決議制度主要確保評(píng)估的準(zhǔn)確性、有效性，防止發(fā)生高估作價(jià)現(xiàn)象，其運(yùn)行要素為：一是決議主體為公司全體股東；二是決議對(duì)象為現(xiàn)物出資(包括人力資本出資)的種類、作價(jià)數(shù)額；三是決議內(nèi)容為調(diào)整或認(rèn)可現(xiàn)物出資種類或作價(jià)數(shù)額；四是利用各股東間利益制衡機(jī)制，確保股東決議制的有效運(yùn)轉(zhuǎn)。(3)信息公開制即規(guī)定評(píng)估機(jī)構(gòu)將評(píng)估要求、評(píng)估范圍、評(píng)估影響因素等影響人力資本出資評(píng)估的相關(guān)變量因素，在科學(xué)指導(dǎo)下進(jìn)行一定公示，并公示相關(guān)評(píng)估結(jié)果。信息公開制可以保障評(píng)估的公平公正，有利于提高人力資本所有者積極性，促進(jìn)公司各項(xiàng)業(yè)務(wù)順利開展。(4)強(qiáng)化評(píng)估機(jī)構(gòu)的職業(yè)責(zé)任。評(píng)估機(jī)構(gòu)若職業(yè)責(zé)任不夠強(qiáng)，受利益關(guān)系影響，或有出資人不遵循規(guī)章制度、徇私舞弊的現(xiàn)象，或有技術(shù)過失導(dǎo)致評(píng)估對(duì)象造成損失的，或有不履行評(píng)估職責(zé)、玩忽職守的，評(píng)估機(jī)構(gòu)因種種不規(guī)范行為均應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的獨(dú)立責(zé)任或連帶責(zé)任。國家只有對(duì)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)職責(zé)作出明確規(guī)定，不斷強(qiáng)化其職業(yè)責(zé)任，才能為公司人力資本評(píng)估建立保護(hù)屏障，確保評(píng)估安全。

(二)完善運(yùn)營制度體系

1.人力資本出資者的權(quán)利義務(wù)

人力資本受人身依附性特性影響，出資者和所有權(quán)不可分離，必須實(shí)際參與公司運(yùn)營活動(dòng)以實(shí)現(xiàn)出資。因此，人力資本作為公司股東，其權(quán)利與義務(wù)具有一定特殊性。第一，公司股東均平等享有法定權(quán)利，按照權(quán)利行使目的可分為共益權(quán)與自益權(quán)。人力資本出資者作為公司合法股東，同樣享有上述權(quán)利。除此以外，鑒于人力資本出資者需實(shí)際參與公司生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。因此，其還享有生產(chǎn)經(jīng)營管理權(quán)、股權(quán)收益增強(qiáng)請(qǐng)求權(quán)、經(jīng)濟(jì)利益獲取權(quán)等。[10]第二，人力資本出資者作為公司股東，依據(jù)《公司法》應(yīng)履行遵守公司各項(xiàng)章程義務(wù)及擔(dān)保出資物瑕疵義務(wù)。除此以外，其還應(yīng)該履行與相關(guān)職權(quán)相稱的義務(wù)。人力資本出資者在公司中所出任的職務(wù)與公司董事具有相似性，因此，在規(guī)范其義務(wù)時(shí)，企業(yè)可借鑒對(duì)董事的規(guī)范。

2.人力資本減損的法律規(guī)制

經(jīng)由前文討論可知，人力資本價(jià)值受主客觀影響，具有持續(xù)變化性。因此，要規(guī)范人力資本出資，進(jìn)行合理法律建構(gòu)，需區(qū)分人力資本出資者價(jià)值的惡意減損與善意減損，并予以有針對(duì)性的法律規(guī)制。人力資本惡意減損，是指人力資本出資者主觀減損價(jià)值，導(dǎo)致其實(shí)際價(jià)值與評(píng)估價(jià)值不符合。一般情況下，人力資本的惡意減損與人力資本出資者主觀消極怠工、股價(jià)過高有關(guān)。法律規(guī)制人力資本惡意減損，首先需責(zé)令惡意減損人員以其他出資方式填補(bǔ)減損資本；其次應(yīng)該責(zé)令其對(duì)所造成的一切可預(yù)見性不利后果負(fù)責(zé)，必要時(shí)可強(qiáng)制要求其回購出資之人力資本。[11]人力資本的善意減損，是指受客觀因素影響造成價(jià)值減損，人力資本出資人主觀上無惡意傾向。法律規(guī)制人力資本善意減損，一是需要根據(jù)減損額減少出資者的相應(yīng)注冊(cè)額，二是讓出資人以其他出資方式填補(bǔ)減損額。

人力資本評(píng)估定期調(diào)整制度，是指設(shè)定一定期限，在期限的基準(zhǔn)日對(duì)人力資本價(jià)值進(jìn)行重新評(píng)估，以反映其重大變化，用相應(yīng)的折現(xiàn)額予以調(diào)整，并責(zé)令價(jià)值有所貶損的出資者填補(bǔ)。若出資者價(jià)值呈增長變化，則應(yīng)進(jìn)行核實(shí)工作，以明確其相關(guān)利益。[12]

人力資本出資者的競(jìng)業(yè)禁止制度，是指在滿足公司出資要求后，人力資本出資者需履行相關(guān)義務(wù)，并在出資期間不得私自于公司以外行使人力資本。我國《公司法》中暫時(shí)并沒有規(guī)定公司股東需履行競(jìng)業(yè)禁止條款，[13]但從人力資本出資特殊性考慮，應(yīng)建立并完善其競(jìng)業(yè)禁止條款。人力資本按照公司規(guī)定出資后，負(fù)有受公司使用管理的義務(wù)，理應(yīng)不再違背公司章程，于其他公司行使與在出資公司性質(zhì)及職能相近或相同的工作，除非該行為已獲公司股東會(huì)特別審批同意。

人力資本出資者人身強(qiáng)制保險(xiǎn)制度，是指凡是以人力資本出資的股東，均應(yīng)投保相應(yīng)人身險(xiǎn)，且該人身險(xiǎn)額度與其人力資本折價(jià)額一致，公司是其投保受益人。此種制度的建立，一是為了應(yīng)對(duì)人力資本出資者可以遭受的各種意外風(fēng)險(xiǎn)；二是利于公司降低人員使用風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)出資者減少或滅失時(shí)，為公司挽回一定利益。值得一提的是，人力資本出資者人身強(qiáng)制保險(xiǎn)并不同于公司為員工所投保的保險(xiǎn)，以及出資者為自己或親人所投的保險(xiǎn)，這與人力資本出資特點(diǎn)有關(guān)。

三、結(jié)語

人力資本出資方式是時(shí)代發(fā)展的產(chǎn)物，其從形成到受到相當(dāng)重視經(jīng)歷了由地方向中央、由個(gè)體向一般的發(fā)展過程。人力資本出資方式有其局限性與應(yīng)用優(yōu)勢(shì)，只有不斷探討并完善相關(guān)法律，才能使其在法律約束下發(fā)揮出最大效用。本文通過對(duì)完善評(píng)估制度及運(yùn)營制度體系的探討得出，人力資本出資可在相關(guān)制度約束下降低債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)公司及股東利益實(shí)現(xiàn)，希望能為相關(guān)企業(yè)提供一定參考。