陳 兵

（正陽縣農(nóng)業(yè)綜合行政執(zhí)法大隊，河南 正陽463600）

近年來，生豬注水行為時有發(fā)生，既擾亂了市場秩序，又損害了群眾身體健康。生豬注水后，豬肉水分含量往往會超標，通過對豬肉進行監(jiān)督抽檢，針對水分超標的，依法嚴厲處罰，在一定程度上，能震懾違法分子，打擊生豬注水行為。但是對豬肉水分超標如何處罰，法律規(guī)定并不明確，執(zhí)法部門面臨著很大困惑，本文對有關(guān)法律法規(guī)進行了探討分析，同時提出了法律適用建議以供參考。

1 適用法律

目前對于水分不合格行政處罰的適用，主要有以下幾種觀點：《生豬屠宰管理條例》《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》和《國務院關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》。

1.1 《生豬屠宰管理條例》

認為違反了生豬屠宰管理條例第十三條第二款“生豬定點屠宰場的生豬產(chǎn)品未經(jīng)肉品品質(zhì)檢驗或經(jīng)肉品品質(zhì)檢驗不合格的，不得出廠”，應當依據(jù)第二十六條，沒收生豬產(chǎn)品和違法所得，給予貨值1～3 倍的處罰，對主要負責人給予1萬～2萬元的罰款。

1.2 《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》

認為違反了《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》第三十三條第五款“不得銷售其他不符合農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全標準的”，應當依據(jù)第五十條“責令停止銷售，追回已經(jīng)銷售的農(nóng)產(chǎn)品，對違法銷售的農(nóng)產(chǎn)品進行無害化處理或者予以監(jiān)督銷毀；沒收違法所得，并處二千元以上二萬元以下罰款”之規(guī)定進行立案處罰。

1.3 《國務院關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》（以下簡稱“特別規(guī)定”）

認為是違反了特別規(guī)定第三條“不得生產(chǎn)、銷售不符合法定要求的產(chǎn)品”之規(guī)定，應當由農(nóng)業(yè)、衛(wèi)生、質(zhì)檢、商務、工商、藥品等監(jiān)督管理部門依據(jù)各自職責，沒收違法所得、產(chǎn)品和用于違法生產(chǎn)的工具、設(shè)備、原材料等物品，貨值金額不足5 000 元的，并處5 萬元罰款；貨值金額5 000元以上不足1 萬元的，并處10 萬元罰款；貨值金額1 萬元以上的，并處貨值10倍以上20倍以下的罰款；造成嚴重后果的，由原發(fā)證部門吊銷許可證照；構(gòu)成非法經(jīng)營罪或者生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪等犯罪的，依法追究刑事責任。

2 討論分析

2.1 法律適用問題

對于法律適用的問題，筆者認為應當根據(jù)實際情況具體分析，客觀條件及實際情況不同，具體適用也不同。

一是對于適用《生豬屠宰管理條例》第二十六條“出廠肉品品質(zhì)檢驗不合格情形的”，前提是企業(yè)自身開展了肉品品質(zhì)檢驗，包括水分檢測，此處的重點指企業(yè)自身檢驗不合格，此時如果出廠，當然可以適用本條處置，如果對于企業(yè)自檢合格，畜牧部門監(jiān)督抽檢不合格的情形，此處存在爭議，到底以哪個檢驗報告為準值得商榷，下一步應當進一步明確肉品品質(zhì)檢驗不合格結(jié)論以誰的為準，同時是否需要進行仲裁復檢也需要考慮。

二是對于適用《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》的，首先，屠宰企業(yè)的豬肉符合農(nóng)產(chǎn)品的概念，農(nóng)產(chǎn)品是指在種植、養(yǎng)殖、捕撈等活動中直接獲得或者經(jīng)過去皮、分揀、清洗、打蠟、分割、包裝等初級加工不改變其自然形狀和化學性質(zhì)的動物、植物、微生物及其產(chǎn)品，因此，豬肉符合其概念，自然受《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》的調(diào)整，對水分具有強制規(guī)定的是《畜禽肉水分限量》，該國家標準明確規(guī)定，豬肉水分不得超過77%，由于《畜禽肉水分限量》屬于農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全標準，所以水分超標的應當屬于不符合農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全標準的情形，因此可以依據(jù)第五十條進行查處。

三是對于適用“特別規(guī)定”的，由于《畜禽肉水分限量》屬于國家強制標準，“其中的法定要求，是指法律、法規(guī)、規(guī)章以及強制性標準等安全技術(shù)規(guī)范規(guī)定的涉及人體健康和生命安全的強制性要求”，而《畜禽肉水分限量》（GB/18394 2001）作為國家強制性標準，也屬于國家法定要求。此處有爭議的是豬肉水分超標是否會對人體身體健康造成危害，也是能否適用特別規(guī)定的關(guān)鍵核心。

2.2 其他問題

一是否銷售行為。以上適用的法律法規(guī)都涉及銷售行為，因此在使用時，一定注意違法的情形，認定事實，確保執(zhí)法有據(jù)、依法行政。

二是待宰行為。在執(zhí)法過程中，還要充分考慮當事人主體，違法主體一定要明確，尤其是在待宰行為中，一旦涉及處罰時，屠宰企業(yè)和待宰戶會出現(xiàn)推諉扯皮、推卸責任、逃避處罰的現(xiàn)象，因此執(zhí)法人員一定要查清事實，涉及待宰的，還要查看待宰協(xié)議、合同等，從而進一步明確具體違法主體，切實做到主體適格，于法有據(jù)。

3 思考與建議

3.1 完善法律法規(guī)

建議健全完善畜禽屠宰法律法規(guī)，通過制修訂有關(guān)法律法規(guī)、國家標準和技術(shù)規(guī)范等，將水分檢驗作為肉品品質(zhì)檢驗的一項內(nèi)容，明確企業(yè)檢驗主體責任，同時對于水分檢驗不合格的，明確其處罰依據(jù)和條款，切實解決當前法律適用不明確的問題，為畜禽屠宰執(zhí)法工作提供法律保障。

3.2 加大監(jiān)督抽檢力度

實踐證明，通過定期和不定期對屠宰企業(yè)開展監(jiān)督抽檢活動，經(jīng)具有資質(zhì)的實驗室檢驗，針對水分檢驗不合格的，對企業(yè)依法處置，能夠有效震懾注水違法行為，打擊違法分子，從而提高監(jiān)督執(zhí)法實效，改變被動執(zhí)法檢查的局面。

3.3 加大技術(shù)支撐

執(zhí)法實踐發(fā)現(xiàn)，當前的豬肉水分標準偏高，不利于打擊生豬注水行為，建議國家加快對《畜禽肉水分限量》的制修訂，適當調(diào)整現(xiàn)行水分標準，確保水分標準更加科學、合理、切合實際，以便于更好地打擊生豬注水行為，當前注水注藥往往同時進行，而一些藥物成分如腎上腺素、阿托品等缺乏必要的檢測手段和結(jié)果判定標準，不利于基層執(zhí)法工作開展，建議加快有關(guān)藥物的檢測手段和標準的制修訂工作，切實為執(zhí)法工作提供技術(shù)支撐。