河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院 李金銘

1 引言

1.1 學(xué)界爭(zhēng)論

共同過(guò)失犯罪在學(xué)界存在很大爭(zhēng)議[1]，目前存在三種學(xué)說(shuō)[2]。否定說(shuō)其觀點(diǎn)是各行為人之間的共同故意是共同犯罪的主觀要件，而共同過(guò)失犯罪不具備這項(xiàng)條件，因此不能成立共同犯罪[3]?？隙ㄕf(shuō)認(rèn)為：共犯不一定有犯罪的故意，關(guān)鍵在于有共同的行為，該說(shuō)學(xué)者以行為共同說(shuō)為出發(fā)點(diǎn)，認(rèn)為共犯的本質(zhì)特征在于有共同的實(shí)行行為。限制肯定說(shuō)認(rèn)為：共同過(guò)失犯罪能夠成立共同犯罪[4]。該說(shuō)認(rèn)為，過(guò)失犯一般不能成立共犯。因從其性質(zhì)上說(shuō)過(guò)失因所有人的共同過(guò)失行為導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生[5]，但當(dāng)刑法規(guī)定各個(gè)過(guò)失行為人需有共同的注意義務(wù)，各個(gè)行為人違反了法律明文規(guī)定的義務(wù)已經(jīng)符合共同過(guò)失的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定成立共同過(guò)失犯罪，但這只有在特殊的情況下才能夠成立過(guò)失犯的共同犯罪，即行為人之間必須具有共同的注意義務(wù)。

1.2 研究的必要性

共同的過(guò)失犯罪所造成的負(fù)面影響力隨著科技的發(fā)展和生產(chǎn)生活方式的日益提高而變得越來(lái)越大，甚至有的案例已經(jīng)超過(guò)共同故意犯罪的范疇。以克拉瑪依特大火災(zāi)案為例，各個(gè)行為人均辯稱其個(gè)人的行為并不能引起大火，結(jié)果是因共同過(guò)失行為導(dǎo)致的，而共同過(guò)失行為是學(xué)界所普遍否定的，當(dāng)刑法的各種研究學(xué)說(shuō)不能有效的遏制共同過(guò)失犯罪的出現(xiàn)頻率與次數(shù)，不能促使行為人履行共同的注意義務(wù)時(shí)，那么就有必要確認(rèn)共同過(guò)失犯罪在刑法中的地位，以防范此類犯罪的發(fā)生。

2 共同過(guò)失犯罪的特征

2.1 客觀方面的特征

過(guò)失犯罪的本質(zhì)即違反了注意義務(wù)。當(dāng)共同違反了該義務(wù)時(shí)，就不只對(duì)自己因違反該義務(wù)承擔(dān)責(zé)任，也要為因他人違反該注意義務(wù)擔(dān)責(zé)，如能做到上述義務(wù)，則能夠防止其他共同行為人的過(guò)失行為進(jìn)而防止社會(huì)危險(xiǎn)的產(chǎn)生。那么各個(gè)行為人在法律地位上是否具有平等的注意義務(wù)?其實(shí)共同注意義務(wù)是否存在，取決于共同行為本身是否能夠?qū)е挛：蠊?，通過(guò)以下具體的注意義務(wù)進(jìn)行具體分：

第一，法律規(guī)定的注意義務(wù)。如甲與乙為丙的父母，對(duì)丙有法律上的監(jiān)護(hù)與看管義務(wù)，但是由于丙是意外之子，對(duì)丙的關(guān)愛程度甲與乙并不在乎，某日晚因只有丙一人在床上并沒有防護(hù)措施導(dǎo)致丙一時(shí)失衡從床上摔下致重傷，此時(shí)的甲與乙在客廳各自玩自己的手機(jī)，因此對(duì)于甲與乙罪名的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)以共同過(guò)失犯罪加以處罰更為穩(wěn)妥。

第二，職務(wù)、業(yè)務(wù)所要求的共同注意義務(wù)。如甲與乙同為一家小型私人企業(yè)的看護(hù)員，共同看護(hù)鍋爐，兩人輪流換崗，甲一般早到半個(gè)小時(shí)，乙一般晚走半個(gè)小時(shí)。某日，甲與乙同時(shí)存在僥幸心理，甲晚來(lái)半個(gè)小時(shí)而乙早走半個(gè)小時(shí)導(dǎo)致鍋爐一段時(shí)間內(nèi)無(wú)人看管，致爆炸損失嚴(yán)重。本案中，甲、乙均違反上述的共同注意義務(wù)。

第三，法律行為要求的共同注意義務(wù)。法律行為在此條文中的理解為能夠造成一定危險(xiǎn)結(jié)果的行為，或者說(shuō)是產(chǎn)生一定權(quán)利義務(wù)的行為。

第四，先行行為產(chǎn)生的共同注意義務(wù)。先行行為是指因行為人的前危害行為使他人的合法權(quán)益具有遭受危險(xiǎn)的可能性，行為人有義務(wù)履行一定的義務(wù)從而使他人的合法權(quán)益免受損失。

共同的過(guò)失的行為，是指在本文所講的犯罪中，各行為人都具有因自己的過(guò)失行為防止危害發(fā)生的注意義務(wù)，也具有促使他人注意因他人的過(guò)失行為而造成危害結(jié)果的注意義務(wù)，但是由于兩方行為人沒有履行作為或不作為的注意義務(wù)導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生。那么他們的危害行為是否有時(shí)間順序呢？在此過(guò)程中由于刑法并沒有規(guī)定行為的時(shí)間順序，所以本文筆者認(rèn)為該行為既可以先后實(shí)施，也可共同實(shí)施，刑法也沒有對(duì)各行為人之間的行為加以區(qū)別，所以筆者認(rèn)為此行為可能是完全相同的行為，也可能是完全不同的行為，最后我們也可以對(duì)該行為的性質(zhì)加以概括，所以此行為可以是過(guò)失實(shí)行行為，也可以是上述的過(guò)失幫助行為。

2.2 主觀方面的特征

共同過(guò)失犯罪主觀上是過(guò)失。就如上文所說(shuō)共同過(guò)失的各個(gè)行為都是一個(gè)統(tǒng)一的整體，所以此項(xiàng)罪名的成立，行為人既可以是疏忽大意的過(guò)失還可以是過(guò)于自信的過(guò)失甚至可以是這兩種心態(tài)的結(jié)合。但因?yàn)槭枪餐^(guò)失犯罪所以我們也許要求各行為之間過(guò)失聯(lián)絡(luò)。

因過(guò)失犯罪的本質(zhì)導(dǎo)致我們所要求的共同過(guò)失行為人所要預(yù)見或可能預(yù)見的結(jié)果并不是一個(gè)具體的結(jié)果。共同過(guò)失犯罪本身就和過(guò)失犯罪一樣，其危險(xiǎn)結(jié)果是一種發(fā)生現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的可能性，當(dāng)然這種危險(xiǎn)性不能做隨意的擴(kuò)大或類推解釋，它具有一定的范圍，它要求這種預(yù)見性是一種能夠就有共同義務(wù)的行為人相互監(jiān)督其義務(wù)的履行狀況，增強(qiáng)互助精神，另一方面之所以說(shuō)不能隨意擴(kuò)大是因?yàn)樵谌粘Ｉ钪辛x務(wù)的履行需要有一個(gè)最高限制否則就會(huì)束縛人們的生活，影響日常的生產(chǎn)。

3 共同過(guò)失犯罪的處罰原則

根據(jù)刑法條文我們可以看出，對(duì)共同過(guò)失犯罪的處罰原則是各行為人責(zé)任獨(dú)立原則，即行為人是對(duì)自己的過(guò)失行為負(fù)責(zé)，而不是對(duì)整體結(jié)果負(fù)責(zé)，但是在具體的共同過(guò)失犯罪中如果各行為人分別定罪只對(duì)自己的那一行為造成的結(jié)果負(fù)責(zé)，是否真正做到懲戒犯罪值得我們探究。

筆者認(rèn)為，行為人只對(duì)他們自己的行為負(fù)責(zé)而不是對(duì)共同過(guò)失的統(tǒng)一整體負(fù)責(zé)，這明顯不能體現(xiàn)該名詞的共同這一說(shuō)法，我們所要求的共+同過(guò)失責(zé)任的承擔(dān)，是與共同故意一樣是整體過(guò)錯(cuò)的承擔(dān)，就像幾個(gè)行為人共謀將甲打死，雖然在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)有的是用的木棍敲打，有的是用的拳頭打，還有的是用刀子刺，但是他們共同導(dǎo)致的只有一個(gè)結(jié)果即甲死亡，所以不管其他人再怎么爭(zhēng)辯自己的拳頭打不死人還是刀子沒有刺中要害都不影響他們共同故意致人死亡罪的認(rèn)定，刑法的這種規(guī)則把他們連成了一個(gè)整體，這種反向的榮辱與共更能給他人敲響警鐘，告訴他人禁止這種不法行為。因此筆者認(rèn)為行為人只是完成了自己的注意義務(wù)，仍舊沒有從該共同過(guò)失犯罪中脫離出來(lái)，行為人依然不能免責(zé)。

在處罰原則中說(shuō)明各行為人只對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)，承擔(dān)與之相適應(yīng)的責(zé)任，但是這樣的責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)是什么?不難看出，它并沒有一個(gè)明顯的界限，社會(huì)并不排斥法官的根據(jù)具體情況進(jìn)行具體的定罪量刑，但是這就對(duì)我們法官的專業(yè)程度要求極其高，更要求他對(duì)這個(gè)案情的了解程度高，否則一旦有任何差錯(cuò)都有可能導(dǎo)致一方承擔(dān)責(zé)任的不合理，社會(huì)所崇尚的刑法不是一個(gè)野蠻的法律，它所保護(hù)的不僅是被害人的合法權(quán)益，也應(yīng)該具有犯罪嫌疑人和被告人，因此有一個(gè)相對(duì)確定的標(biāo)準(zhǔn)也能夠更加和貼近實(shí)際，以免差異過(guò)大而損害任何一方的利益。