王守亮

(西華大學(xué)招投標(biāo)中心，四川 成都 610039)

0 前 言

2020年春節(jié)期間，突如其來的新冠肺炎疫情迅速蔓延，我國舉國上下共同抗擊疫情，由于疫情傳染性強，為了避免疫情大面積蔓延，減少人口大范圍流動和禁止多人口聚集，采取居家隔離、延長春節(jié)休假假期、工程建設(shè)項目推遲開工等一系列防控舉措。在建設(shè)工程領(lǐng)域，大部分建設(shè)項目處于停工狀態(tài)，復(fù)工時間難以確定，對工程建設(shè)項目帶來經(jīng)濟損失。

1 新冠肺炎疫情法律定性

首先要明確新冠肺炎疫情是否為不可抗力事件。我國《民法總則》、《合同法》等相關(guān)法律規(guī)定不可抗力事件，須滿足三個特點，即不能預(yù)見、不能避免和不能克服。本次疫情發(fā)生及蔓延具備不可預(yù)見性，但是對疫情是否可避免和克服問題沒有法律層面的統(tǒng)一指導(dǎo)。各地住建廳出臺的文件將疫情認(rèn)定為不可抗力，各司法屆對此認(rèn)識有爭議。事實上，自疫情暴發(fā)以來，各地政府為防控疫情蔓延，最大限度保護人民健康和安全，采取封城、隔離等非常規(guī)措施，從客觀上致使人員不能流動、企業(yè)無法生產(chǎn)、項目開工遙遙無期，政府舉措和企業(yè)自身避險需要的確造成施工企業(yè)在疫情期間難以繼續(xù)履行合同的客觀事實，施工企業(yè)對這些情況是無法預(yù)計、無法避免和克服的，疫情符合不可抗力客觀事件的三個特點。綜上，本文認(rèn)為本次疫情確認(rèn)為不可抗力事件。

2 新冠肺炎疫情對建筑施工企業(yè)工程造價影響

建設(shè)項目施工工程造價由人工費、機械費、材料費、管理費、利潤、規(guī)費和稅金組成，其中人工費及材料費在建筑工程造價中占比例較大，本次疫情導(dǎo)致項目工期延長、勞務(wù)輸出及物資緊缺和相應(yīng)費用上漲，導(dǎo)致施工造價大幅增加，且因停工停產(chǎn)造成人工費、材料費、機械費都會上升，主要表現(xiàn)如下。

2.1 人工費的變化

建筑工程人工由管理人員、技術(shù)工與普通工構(gòu)成。管理人員和技術(shù)工相對比較固定，而普通工不需要技術(shù)，只是出賣力氣，導(dǎo)致人員相對穩(wěn)定性差，流動性較大，尤其在項目長期停工情況下，可能會在需要開工后短時間找不到人員，造成用工短缺，導(dǎo)致普通工費用上漲，影響工程造價和施工成本。另外，項目管理人員相對穩(wěn)定，項目的停工對導(dǎo)致工期延長，停工期間管理人員工資需正常發(fā)放，也導(dǎo)致施工成本增加。技術(shù)工人薪酬一般按照工程量計算，疫情導(dǎo)致工期延長，工程量相對不變，因此，本次疫情技術(shù)工人對建筑施工企業(yè)造價影響較小。

2.2 材料費的變化

建筑工程項目材料費由材料價、保管費、運輸費及運輸損耗。首先，工程材料價格變化，由于此次疫情導(dǎo)致很多行業(yè)停工停產(chǎn)，導(dǎo)致建筑材料市場供應(yīng)和需求不平衡，產(chǎn)能不足造成建材臨時短缺，必然造成材料價格上漲。其次，疫情會導(dǎo)致各個地方對道路交通實行管制，道路不通暢，而且很多運輸人員無法上崗，必然會導(dǎo)致運輸費增加。

2.3 機械費用的變化

建筑工程的機械費指在項目施工作業(yè)中發(fā)生施工機械及各類儀器使用費或者租賃費，此次疫情導(dǎo)致項目工期延長，機械租賃時間也延長，租賃總費用會增加，導(dǎo)致機械費增長。

3 新冠肺炎認(rèn)定為不可抗力對合同履行的影響

3.1 免除施工企業(yè)違約責(zé)任

建筑工程施工合同明確了，因不可抗力影響施工企業(yè)履行合同約定義務(wù)，即疫情造成工程停工，已引起或?qū)⒁鸸て谘诱`，應(yīng)順延工期，建設(shè)方不應(yīng)向施工企業(yè)承擔(dān)工期延誤的違約責(zé)任，免除因不可抗力導(dǎo)致工期延誤違約責(zé)任。

3.2 施工合同價格的調(diào)整

首先，價格是市場的真實反映，疫情可能對市場供需產(chǎn)生影響進而影響價格，但是價格變化是市場原因，疫情只是導(dǎo)致市場價格變化的外力之一，疫情與合同價格變化無因果關(guān)系，無法確認(rèn)市場價格變化是疫情直接導(dǎo)致的；其次，如前文所述，疫情認(rèn)定為不可抗力事件，只對履約的合同當(dāng)事人不能違約產(chǎn)生影響，而對合同中的標(biāo)的、價格、質(zhì)量等履行義務(wù)不產(chǎn)生直接影響?；谝陨侠碛?，除非合同中有特殊約定，疫情之下甲方無權(quán)以發(fā)生不可抗力事件為理由要求乙方漲價；同理，乙方也無權(quán)以不可抗力事件為由要求甲方降價。

4 新冠肺炎疫情導(dǎo)致施工企業(yè)損失分擔(dān)方式

合同法中針對不可抗力事件造成的損失如何承擔(dān)并沒有任何條款。各地方建設(shè)行政主管部門和司法機關(guān)對疫情的指導(dǎo)意見，都主張合同當(dāng)事人以公平原則為基礎(chǔ)，合理分擔(dān)疫情導(dǎo)致的損失。至于如何確定“合理分擔(dān)”，需要從不可抗力不可歸責(zé)性入手，綜合考量分擔(dān)公平合理性、損失可承擔(dān)性，并結(jié)合建筑行業(yè)熟悉的《建筑工程施工合同(示范文本)》建設(shè)工程管理專業(yè)知識綜合權(quán)衡，確定“合理分擔(dān)”的尺度。筆者建議，工程施工合同沒有約定因不可抗力事件導(dǎo)致?lián)p失的分擔(dān)方式，可以將建設(shè)方與施工方“各自承擔(dān)自身損失”作為“合理分擔(dān)”原則，既能體現(xiàn)公平又具有可操作性。

4.1 關(guān)于工期延期處理建議

因疫情和防控措施影響導(dǎo)致工期延誤的施工項目，施工企業(yè)應(yīng)及時向建設(shè)方提出順延工期的申請和新的施工方案，詳細說明本次疫情防控對工程項目的影響。至于工期順延多久，各個省建設(shè)行政主管部門出臺的文件對此有不同的闡述，四川、江蘇等省僅在文件中要求建設(shè)方與施工方協(xié)商合理順延工期，未做明確處理意見，云南省則在文件中名曲順延時間為啟動公共衛(wèi)生事件應(yīng)急響應(yīng)之日至解除應(yīng)急響應(yīng)之日止。作為施工企業(yè)，建議確定從各省啟動應(yīng)急響應(yīng)之日至施工企業(yè)實際復(fù)工更合理；卻因客觀原因致使施工企業(yè)不嫩復(fù)工，順延到應(yīng)景響應(yīng)解除之日或施工企業(yè)具備復(fù)工條件因自身原因不能復(fù)工的，以建設(shè)方復(fù)工通知書為準(zhǔn)。

4.2 關(guān)于工程造價費用調(diào)整

1)疫情防控費。為了保障施工人員安全，施工企業(yè)在疫情期間增加了疫情防控費用，該費用屬于措施費中的安全文明施工費，疫情防控費系不可抗力事件發(fā)生后因法規(guī)、政策變化產(chǎn)生費用，應(yīng)由建設(shè)方承擔(dān)。疫情防控費用由建設(shè)方和施工方共同核定實際發(fā)生的費用。需要說明的是，疫情防控費系不可抗力產(chǎn)生的費用，應(yīng)只計算成本，不應(yīng)計算利潤。另外，疫情防控費應(yīng)納入安全文明施工費的管理范疇，施工企業(yè)對該費用使用過程應(yīng)接收安全文明施工費對應(yīng)部門的監(jiān)督和評價。

2)停工費和工地留守人員費。工程停工期間，施工企業(yè)投入現(xiàn)場使用的機械設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料租金損失由施工企業(yè)承擔(dān)。建設(shè)方與施工方都沒有責(zé)任分擔(dān)對方的停工損失。疫情停工期間，施工企業(yè)留守工地事宜由施工企業(yè)根據(jù)實際情況編制留守方案，確定留守人員的時間、數(shù)量、職責(zé)、費用標(biāo)準(zhǔn)等并報建設(shè)方審核。留守人員的主要目的是照看已完工永久性工程以及現(xiàn)場用于施工的材料、設(shè)備、機械等，按照誰受益誰承擔(dān)的原則，留守人員的費用應(yīng)由建設(shè)方和施工方共同分擔(dān)。

3)人工、機械和材料造價。如前文所述，不可抗力事件對人工、機械和材料價格調(diào)整不必然產(chǎn)生法律后果。施工合同中對不可調(diào)固定單價或固定總價通常對不因市場風(fēng)險而調(diào)整合同價格的內(nèi)容作了約定，所以人工、機械和材料單價就不會因疫情而調(diào)整。而對于可調(diào)整固定單價而言，建設(shè)方與施工方在施工合同中約定了調(diào)價指數(shù)或價格風(fēng)險幅度，人工、機械和材料價格可根據(jù)合同約定直接調(diào)整。但此時合同單價的調(diào)整是依據(jù)合同約定進行的，不是不可抗力事件的必然結(jié)果。

4)疫情人工降效費。疫情期間的人工效率必然降低，主要表現(xiàn)在，施工人員進出工地現(xiàn)場需接受常規(guī)防疫檢查、消毒以及施工中需佩戴口罩進行作業(yè)，這些情況都會對作業(yè)人員工作效率產(chǎn)生影響。需要主義，人工降效影響僅僅存在疫情期間復(fù)工后和疫情解除前的施工期間，疫情結(jié)束后降效因素不復(fù)存在。人工降效屬于疫情給施工單位造成的損失，按照“各自承擔(dān)自身損失”的承擔(dān)原則，人工降效損失應(yīng)由施工單位自行承擔(dān)。退一步而言，即使人工降效費應(yīng)由建設(shè)方承擔(dān)，按照現(xiàn)有工程造價管理技術(shù)，也很難對疫情期間的人工降效程度做出科學(xué)評定和量化，假如建設(shè)方不愿協(xié)商計價，施工方也很難主張索賠。

5)人員傷亡費和趕工費。疫情期間建設(shè)方與施工方各方發(fā)生人員傷亡損失由雙方各自承擔(dān)。如果出現(xiàn)建設(shè)方要求趕工，施工單位應(yīng)當(dāng)按照建設(shè)方的合理要求，按程序編制趕工專項施工方案報建設(shè)方審批，再由雙方依據(jù)趕工方案協(xié)商確定趕工費用。

6)其他費用。由于疫情發(fā)生與地震、洪災(zāi)等其他不可抗力事件發(fā)生不同，不會瞬間爆發(fā)；同時政府啟動應(yīng)急響應(yīng)時間正值春節(jié)放假，疫情蔓延時大部分工地已停工放假，所以疫情對永久工程的施工現(xiàn)場已經(jīng)存在的材料和工程設(shè)備不造成破壞和損壞，同樣也不會造成直接人員傷亡和財產(chǎn)損失，工程清理及修復(fù)費用和投入施工的設(shè)備、材料損毀費用也不會發(fā)生，因而施工單位對這些費用不能主張與建設(shè)方分擔(dān)。

5 結(jié) 語

當(dāng)前，新冠肺炎疫情牽動著全國人民的心，此次疫情發(fā)生給建設(shè)方和施工方都造成重大損失，帶來的損失具有不可逆的必然性，無論哪一方，都應(yīng)以理性態(tài)度全力以赴進行抗?fàn)帯９こ淌┕ず馁M大、耗時長，因疫情造成損失雖然較大，但是可控的。因此，應(yīng)本著誠信、客觀、公正原則，以共贏為大局、以協(xié)商為手段，認(rèn)真分析并全面考量因果，摒棄訴爭，與建設(shè)方合理分擔(dān)，攜手合作，做到損失整體最小化，共同度過疫情難關(guān)。

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