王璐

中圖分類號：D923.4 文獻標識：A 文章編號：1674-1145（2019）10-154-01

摘 要 集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是集體企業(yè)改革的一個重要方向，但國家層面法律法規(guī)沒有明確集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易方式，本文通過分析進場交易和場外協(xié)議轉(zhuǎn)讓兩種轉(zhuǎn)讓方式和交易風(fēng)險，為集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓提供可行性的法律實踐路徑。

關(guān)鍵詞 企業(yè)產(chǎn)權(quán) 產(chǎn)權(quán)界定 進場交易 協(xié)議轉(zhuǎn)讓

一、集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓研究的必要性

近年來，集體企業(yè)改革快速推進，國家層面下發(fā)了《關(guān)于在全國范圍內(nèi)開展廠辦大集體改革工作的指導(dǎo)意見》、《關(guān)于加快推進中央企業(yè)廠辦大集體改革工作有關(guān)事項的通知》、《關(guān)于加快剝離國有企業(yè)辦社會職能和解決歷史遺留問題工作方案的通知》等一系列文件，集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成為改革的一個重要方向。但在法律和行政法規(guī)層面沒有對集體產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方式作出明確規(guī)定，因此有必要對集體產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式及交易風(fēng)險進行深入研究，避免集體企業(yè)資產(chǎn)在改革進程中流失。

二、集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定

產(chǎn)權(quán)清晰是進行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本前提，轉(zhuǎn)讓方一般擁有轉(zhuǎn)讓標的集體產(chǎn)權(quán)憑證，如不具備集體產(chǎn)權(quán)憑證，則應(yīng)先開展集體產(chǎn)權(quán)界定。產(chǎn)權(quán)界定法律依據(jù)主要是《集體企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定暫行辦法》，其中第二條和第四條對產(chǎn)權(quán)界定法律程序作出了明確規(guī)定，各級國有資產(chǎn)管理部門是產(chǎn)權(quán)界定的主管機關(guān)。

在開展法律盡職調(diào)查過程中，也應(yīng)對開辦及歷次注資、增資集體企業(yè)時的資金來源以及是否依法出資進行調(diào)查；對集體企業(yè)的主辦企業(yè)、主管部門進行調(diào)查，核實主辦企業(yè)和主管部門是否均為出資企業(yè)；對集體企業(yè)是否存在其他出資人進行調(diào)查，調(diào)查是否進行過集體產(chǎn)權(quán)登記以及登記結(jié)果，確定是否有“集體所有”以外其他出資人；對集體企業(yè)獲得的資質(zhì)證書、相關(guān)特許經(jīng)營權(quán)進行調(diào)查；對集體企業(yè)的債權(quán)債務(wù)及相關(guān)合同、法律糾紛和行政處罰等情況進行調(diào)查，了解集體企業(yè)是否產(chǎn)權(quán)清晰、經(jīng)營良好，無重大法律糾紛案件。在確定轉(zhuǎn)讓標的為集體產(chǎn)權(quán)的前提下，再選擇合適的交易方式。

三、集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓主要方式

（一）進場交易方式轉(zhuǎn)讓

1.進場交易的法律依據(jù)。國家層面法律法規(guī)沒有明確集體企業(yè)交易方式，但在地方層面對進場交易持鼓勵、引導(dǎo)態(tài)度，例如《廣東省企業(yè)國有集體產(chǎn)權(quán)交易暫行規(guī)則》第四條“企業(yè)國有、集體產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)在符合條件的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行，嚴禁場外交易；國家法律、法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。

2.進場交易程序。根據(jù)《廣東省企業(yè)國有集體產(chǎn)權(quán)交易暫行規(guī)則》第六條。

3.進場交易價格?？蓞⒖肌镀髽I(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》，首次正式信息披露的轉(zhuǎn)讓底價，不得低于經(jīng)核準或備案的轉(zhuǎn)讓標的評估結(jié)果。

4.進場交易存在一定交易風(fēng)險。比如根據(jù)集體產(chǎn)權(quán)交易規(guī)則，進場交易程序復(fù)雜、時間成本較高；可能引發(fā)其它競爭對手進場競拍；競價拍賣方式的轉(zhuǎn)讓價格有可能遠超評估價，在主辦企業(yè)收購時不利，導(dǎo)致不能實現(xiàn)交易目的。

（二）場外評估價格協(xié)議轉(zhuǎn)讓

1.廣東省內(nèi)三種情形可直接適用?！稄V東省人民政府關(guān)于國有集體資產(chǎn)進入產(chǎn)權(quán)交易市場規(guī)范交易行為的通知》中對集體產(chǎn)權(quán)交易豁免進場交易作了明確規(guī)定，“授權(quán)經(jīng)營機構(gòu)”僅用于國有資產(chǎn)管理法規(guī)中，特指被國資委授權(quán)對下屬企業(yè)進行經(jīng)營管理的國有獨資企業(yè)或國有獨資公司；根據(jù)國家工商行政管理總局對企業(yè)集團的定義，“企業(yè)集團”是指以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶、以集團章程為共同行為規(guī)范的企業(yè)法人聯(lián)合體。因此，在廣東省內(nèi)集體企業(yè)只要符合上述三種情形就可以直接適用場外協(xié)議轉(zhuǎn)讓。

2.場外協(xié)議價格轉(zhuǎn)讓的一般適用原則。如不屬于上述情形，本人認為只要控制交易風(fēng)險，仍可進行場外協(xié)議價格轉(zhuǎn)讓，主要原因如下：

從法律效力角度而言，要求集體產(chǎn)權(quán)進場交易的主要依據(jù)都屬于地方規(guī)章或地方規(guī)范性文件，并非嚴格意義上的法律或者行政法規(guī)。依照《民法通則》和《合同法》規(guī)定，只有違反法律或者行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同才當(dāng)然無效。因此，場外交易的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同依法并不必然無效。

從法律實務(wù)操作角度而言，雖然場外評估價格轉(zhuǎn)讓方式未履行進場交易程序，但根據(jù)法律實務(wù)操作經(jīng)驗，只要轉(zhuǎn)讓價格相對公平公允，如實反映集體企業(yè)的實際價值，政府出臺規(guī)章和規(guī)范性文件保護集體產(chǎn)權(quán)在交易中不受損失的立法初衷切實得以貫徹執(zhí)行，不會造成集體資產(chǎn)流失。

從工商登記角度而言，《廣東省人民政府關(guān)于國有集體資產(chǎn)進入產(chǎn)權(quán)交易市場規(guī)范交易行為的通知》中規(guī)定“對應(yīng)該進場交易而不進場交易的，視為無效交易，有關(guān)部門不得給予辦理產(chǎn)權(quán)登記或變更等手續(xù)”，但在工商的實務(wù)操作中，對集體企業(yè)交易方式?jīng)]有作限制性規(guī)定，交易方式選擇風(fēng)險由企業(yè)自行承擔(dān)，辦理集體產(chǎn)權(quán)工商變更登記手續(xù)不存在障礙。

3.協(xié)議轉(zhuǎn)讓可能存在的風(fēng)險。在法律法規(guī)沒有明確可以直接適用場外協(xié)議轉(zhuǎn)讓的前提下，根據(jù)《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》第五十八條規(guī)定，應(yīng)由企業(yè)自行承擔(dān)風(fēng)險，主要是交易決策者或直接責(zé)任人員承擔(dān)的決策風(fēng)險。

四、結(jié)語

在集體產(chǎn)權(quán)交易過程中，交易雙方原則上需要進場交易。本人認為，在風(fēng)險可控的前提下，也可以采取場外評估價格協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式，但需履行嚴格的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓程序以降低場外交易風(fēng)險，尤其要關(guān)注交易雙方應(yīng)嚴格按照《公司法》與《城鎮(zhèn)集體企業(yè)所有制條例》規(guī)定履行內(nèi)外部決策程序、協(xié)議收購總價原則上不應(yīng)低于轉(zhuǎn)讓標的資產(chǎn)評估價值等內(nèi)容。