孫文廣

（黑龍江德霖律師事務所，黑龍江 哈爾濱 150001）

一、建筑工程合同及建筑工程合同的法律風險

建筑工程合同，是指一方約定完成建設工程，另一方按約定驗收工程并支付一定報酬的合同。前者稱承包人，后者稱發(fā)包人。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同，屬于承攬合同的特殊類型，因此，法律對建設工程合同沒有特別規(guī)定的，適用法律對承攬合同的相關規(guī)定。合同法所規(guī)定的合同，具有以下法律特征：一是合同由雙方當事人的法律行為而引起的。二是合同因雙方當事人的意思表示一致而成立。三是合同的債權債務必須相互對立。四是合同的締結(jié)有當事的自由意志支配。在建筑工程合同的簽訂、履行過程中應參照合同的法律特征進行簽訂、履行及違約的處理。

從當前建筑工程合同中的法律糾紛實踐看，建筑工程合同的法律風險主要表現(xiàn)在，一是合同簽訂缺乏規(guī)范性。合同是規(guī)定承包方和發(fā)包方雙方權利和義務，具有法律效力的文件，據(jù)我國現(xiàn)行的建筑法律規(guī)定，建筑工程的發(fā)包方和承包方應依法訂立書面合同，將承包方和發(fā)包方雙發(fā)的權利和義務明確的規(guī)定下來，如此，可以促進工程建設的規(guī)范性，避免造成諸多矛盾。但是，在我國現(xiàn)階段，很多施工單位的法律意識比較薄弱，在施工合同簽訂過程中，沒有對工程的具體實際情況作出深刻的了解，對工程特點和合同范本沒有清晰的認識，在合同簽訂過程中，沒有遵守相關的范本規(guī)定，在施工過程中，經(jīng)常發(fā)生各種各經(jīng)濟矛盾，承包方和發(fā)包方雙方權責不明確，相互扯皮，推諉責任。二是不簽訂工程施工合同。在有些具體的工程施工過程中，若是時間比較緊迫，很多時候都沒有在工程施工之前簽訂工程施工合同，造成了很多秋后算帳的結(jié)果。在施工過中，由于一些突發(fā)情況，工程發(fā)生停工，誤工等情況，使得工程的總體費用大大增加，加上市場上各種材料的價格不斷變化，也使得整個工程造價發(fā)生很多改變，但是沒有合同作為依據(jù)，使得結(jié)算缺乏強有力的支持，雙方各執(zhí)一詞，糾紛不斷，工程造價難以得到嚴格的控制。三是合同監(jiān)督管理不到位。在現(xiàn)階段的工程合同管理中，很多時候，對合同簽訂、審查、執(zhí)行過程中缺乏嚴格公正的監(jiān)督管理。很多工程單位缺乏獨立的工程合同管理機制，合共管理隨意性很強，缺乏嚴格性和系統(tǒng)性，對合同中一些比較隱蔽的或者是細微的條款規(guī)定沒有深刻的了解和認識，從而使得整個合同管理中缺乏嚴謹性和全面性，這為以后的工程結(jié)算造成了很多的經(jīng)濟糾紛和矛盾，必須加以控制。四是風險合同現(xiàn)象嚴重。由于我國的建筑市場近些年來發(fā)展迅速，市場尚不夠成熟，存在很多缺陷，比如不正當競爭，再激烈的市場行情下，施工單位的建設難以滿足日漸增長的建筑施工需求，施工隊伍素質(zhì)偏低，施工單位總體綜合實力較弱。因而，使得在合同簽訂過程中，業(yè)主占據(jù)這很大的主導地位，在整個合同承包簽訂過程中，經(jīng)常會提出一些嚴格或者是不平等，缺乏公平性的條款，將這些工程的風險很大程度上轉(zhuǎn)移到了施工單位的身上，為了獲得建設市場份額，獲得更大的工程承包機會，這些建筑承包者都會委曲求全的簽訂一些不平等條約，即使有著很大的風險。因而，在施工過程中，承擔了很大的風險。

二、建筑工程合同的法律風險防范

建筑工程合同的法律風險嚴重影響了公平誠信的社會法律環(huán)境，對于建筑工程合同的法律風險應從風險發(fā)生的情形入手，進行有效的風險防范，一是建筑工程合同法律風險，應從建筑工程合同的規(guī)范性上進行防范。合同的規(guī)范性是防范合同法律風險的根本途徑，對于建筑工程合同應按照調(diào)整民事法律關系的一般法律、法規(guī)與調(diào)整建筑工程領域的特殊法律、法規(guī)相結(jié)合，在合同的主體、合同時間、合同的價款、合同的履行方式等方面按照法律規(guī)定進行簽訂，從而保證合同的規(guī)范性，有效防范建筑合同的法律風險。二是建筑工程合同法律風險，應從建筑合同的內(nèi)容全面性上進行防范。合同的內(nèi)容通常包括了當事人的名稱或姓名和住所、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、地點和方式、違約責任爭議解決方法。在建筑工程合同中從合同內(nèi)容的全面性角度上看，不單要包括以上內(nèi)容，同時也根據(jù)建筑工程的實際情況進行細致化的內(nèi)容增加，從而保證建筑工程合同的內(nèi)容全面。三是建筑工程合同法律風險，應從建筑合同的監(jiān)督上進行防范。對于建筑工程合同的風險防范應加強合同簽訂、合同履行的監(jiān)督，及時發(fā)現(xiàn)違反合同的行為進行有效的防范，在監(jiān)督的過程中，應嚴格按照法律法規(guī)及基于真實意思表示的合同約定內(nèi)容進行監(jiān)督，特別是在合同簽訂的過程中，應有合同雙方當事人聘請律師及法律專業(yè)人員對合同進行審定，防范由于合同簽訂的瑕疵所導致的合同風險。四是建筑工程合同法律風險，應從建筑合同的簽訂者法律意識提升上進行防范。建筑工程合同風險的防范是一項系統(tǒng)性法律工作，其基礎和根本是提升法律意識、遵守法律規(guī)范，因此對于合同簽訂的雙方當事人及合同履行義務人而言，學習法律知識，提升法律意識，運用法律武器維護自身合法權益是防范合同風險的基礎。

三、結(jié)束語

建筑合同法律風險是經(jīng)濟社會發(fā)展中一類常見的民事法律風險，在法治社會建設過程中應從建筑合同法律風險的形式進行風險的防范，同時也應關注建筑合同法律風險的成因，從思想上、從根源上進行有效的防范，不單是防范建筑合同法律風險，更為重要的是樹立新時代社會主義法律意識，遵守法律規(guī)定，規(guī)范法律行為，推進社會主義法治進程，維護平等民事主體的合法權益。