李新一

江蘇益友天元律師事務(wù)所，江蘇 蘇州 215000

一、公司的清算與破產(chǎn)清算程序的概念比較

公司的清算是指公司解散后，處置財(cái)產(chǎn)和終結(jié)其法律關(guān)系，最終消滅公司法人資格的法律程序。公司除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散，均須經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的清算程序。本文所使用公司清算一詞，是指按照《公司法》的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)公司發(fā)生解散事由后，按照法律規(guī)定，對(duì)公司進(jìn)行清算并最終注銷登記的法定程序。根據(jù)清算是否在破產(chǎn)情形下進(jìn)行，清算可以分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算是指公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力被依法宣告破產(chǎn)時(shí)，由法院指定管理人對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行清理，并將破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)公平地分配給債權(quán)人，并最終消滅公司法人資格的程序。非破產(chǎn)清算，是指公司資產(chǎn)在足以清償全部債務(wù)的情況下進(jìn)行的清算，包括自愿解散的清算和強(qiáng)制解散的清算，此種清算的財(cái)產(chǎn)除用以清償公司的全部債務(wù)外，還需將剩余財(cái)產(chǎn)分配給公司的股東。在非破產(chǎn)清算過(guò)程中，清算組如果發(fā)現(xiàn)公司的資產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算。由于法律自身的局限性以及相關(guān)規(guī)定尚不完善等原因，在司法適用的過(guò)程中公司清算程序與破產(chǎn)重整銜接仍有許多的問(wèn)題亟待解決。在相關(guān)制度以及法治工作隊(duì)伍的建設(shè)等各方面仍有待進(jìn)一步完善。同時(shí)隨著該解釋的頒布施行，公司強(qiáng)制清算案件不斷出現(xiàn)，且數(shù)量呈現(xiàn)大幅度增長(zhǎng)的趨勢(shì)。與此同時(shí)，公司清償虧損，缺乏償債能力而導(dǎo)致的破產(chǎn)清算案件也隨著公司強(qiáng)制清算案件的增長(zhǎng)而不斷增加。根據(jù)統(tǒng)計(jì)，從案件結(jié)果來(lái)看，一審民事判決書有1035份，其中643份的裁判結(jié)果為判令公司解散。隨著公司強(qiáng)制清算案件的增長(zhǎng)，為切實(shí)應(yīng)對(duì)審判實(shí)踐的新形勢(shì)，厘清破產(chǎn)與公司清算的關(guān)系十分必要，本文且從以下幾點(diǎn)對(duì)兩者進(jìn)行比較。

(一)申請(qǐng)條件不同

公司強(qiáng)制清算程序的啟動(dòng)主要依據(jù)《公司法》的規(guī)定及其司法解釋等規(guī)定，相應(yīng)的破產(chǎn)清算程序的啟動(dòng)主要依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定。申請(qǐng)企業(yè)法人破產(chǎn)的情形主要包括：第一、債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的。第二、企業(yè)法人已解散但未清算或者清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的。因此，公司強(qiáng)制清算案件和破產(chǎn)清算案件的申請(qǐng)條件存在本質(zhì)上的不同，公司強(qiáng)制清算案件注重對(duì)公司是否進(jìn)人清算狀態(tài)以及清算狀態(tài)是否正常的規(guī)制，公司破產(chǎn)清算案件的重點(diǎn)則是對(duì)企業(yè)實(shí)體債權(quán)債務(wù)的判定。

(二)清算組構(gòu)成不同

根據(jù)《公司法》及司法解釋的規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。通過(guò)上述規(guī)定的比較，筆者認(rèn)為，我國(guó)破產(chǎn)立法對(duì)管理人的選任權(quán)利集中于法院。立法者認(rèn)為，管理人是法院為實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)程序目的而設(shè)立的履行法定職能的機(jī)構(gòu)，須由法律授權(quán)的國(guó)家公權(quán)力機(jī)構(gòu)來(lái)決定。但是這一制度設(shè)計(jì)需要相應(yīng)的規(guī)定來(lái)保障有權(quán)機(jī)構(gòu)選任管理人的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)。

二、破產(chǎn)重整制度的適用問(wèn)題

重整是指對(duì)可能或者已經(jīng)發(fā)生破產(chǎn)原因但又有挽救希望的法人型企業(yè)，通過(guò)對(duì)各方利害關(guān)系人的利益協(xié)調(diào)，強(qiáng)制進(jìn)行營(yíng)業(yè)重組與債務(wù)清理，以使企業(yè)避免破產(chǎn)，獲得再生的法律制度。

(一)重整適用范圍

我國(guó)重整制度的使用主體為企業(yè)法人，由于重整程序復(fù)雜、費(fèi)用高昂、耗時(shí)很長(zhǎng)，故司法實(shí)踐中主要使用于大型企業(yè)，中小企業(yè)往往采用更為簡(jiǎn)化、高效的和解程序。筆者認(rèn)為嚴(yán)格審查重整的適用范圍是啟動(dòng)重整程序的起始環(huán)節(jié)。有的企業(yè)經(jīng)過(guò)重整重獲生機(jī)，實(shí)現(xiàn)盈利。有的企業(yè)雖暫時(shí)完成重整，但很快重新陷入經(jīng)營(yíng)困頓，甚至再次進(jìn)入破產(chǎn)程序。其根本原因在于重整實(shí)踐是否遵循了市場(chǎng)規(guī)律。

(二)重整申請(qǐng)的審查

重整由于成本高，因此需要人民法院進(jìn)行充分的審查，判斷其是否有進(jìn)行重整的條件及再生前景。但是，是否具備重整條件實(shí)質(zhì)上是商業(yè)判斷。法官雖然熟悉法律法規(guī)，但是對(duì)于商業(yè)行為往往是門外漢。因此法院需要培養(yǎng)專業(yè)化的審理破產(chǎn)重整案件的法官隊(duì)伍。同時(shí)在進(jìn)行重整審查時(shí)應(yīng)當(dāng)充分應(yīng)用聽(tīng)證會(huì)這一程序，廣泛聽(tīng)取各方意見(jiàn)，更有利于法官的判斷。

三、從南京某度假村有限公司案看強(qiáng)制清算轉(zhuǎn)重整的典型意義

(一)仙人湖案基本案情

江蘇省南京市中級(jí)人民法院(以下簡(jiǎn)稱南京中院)于2013年11月通過(guò)審查南京某度假村有限公司(以下簡(jiǎn)稱某度假村公司)股東汪某的申請(qǐng)，裁定受理了該公司強(qiáng)制清算案，通過(guò)法院指定由律師事務(wù)所成立清算組并全面接管公司。根據(jù)報(bào)告顯示，某度假村公司已資不抵債，清算組遂向法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算。法院受理破產(chǎn)后，管理人積極開(kāi)展了財(cái)產(chǎn)的管理活動(dòng)并積極尋求方案更妥善的保護(hù)債權(quán)人及債務(wù)人雙方的利益。在破產(chǎn)管理人多次磋商談判后終于與重整投資人達(dá)成一致意見(jiàn)。此后南京中院做出裁定，正式受理了某度假村公司的重整申請(qǐng)。某度假公司召開(kāi)第二次債權(quán)人會(huì)議，法院根據(jù)會(huì)議的表決結(jié)果并結(jié)合審查經(jīng)驗(yàn)，裁定批準(zhǔn)了其公司重整計(jì)劃。如今，某度假村公司經(jīng)過(guò)重整重新回到正常營(yíng)業(yè)的軌道。

(二)典型意義

本案是覆蓋了強(qiáng)制清算、破產(chǎn)清算、破產(chǎn)重整多個(gè)環(huán)節(jié)的典型案例。某度假村公司因被股東申請(qǐng)發(fā)生解散原因而進(jìn)入清算程序，在清算組暨管理人的配合下，審理法院堅(jiān)持從每一個(gè)法律程序入手，環(huán)環(huán)相扣成功解決了程序轉(zhuǎn)換、清算組與管理人銜接、重整可行性分析、投資人招募以及生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)恢復(fù)等重點(diǎn)問(wèn)題，本案為解散清算與破產(chǎn)清算程序之間的轉(zhuǎn)換提供有益示范。通過(guò)重整幫助企業(yè)再生相較于強(qiáng)制清算而解散公司要費(fèi)時(shí)費(fèi)力，但是一旦重整成功既能救活企業(yè)，保住職工工作，促進(jìn)社會(huì)穩(wěn)定，又可以充分保護(hù)債權(quán)人利益，使各債權(quán)人的合法利益實(shí)現(xiàn)最大化。重整的順利進(jìn)行，離不開(kāi)重整計(jì)劃，重整計(jì)劃是重整程序的核心部分。法院堅(jiān)持從以下幾個(gè)方面審查重整計(jì)劃的可行性。1.經(jīng)營(yíng)方案內(nèi)容是否合法，如果方案內(nèi)容違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定，法院裁定批準(zhǔn)將產(chǎn)生司法與立法的沖突。2.經(jīng)營(yíng)方案需要順應(yīng)市場(chǎng)的需求。只有順應(yīng)市場(chǎng)需求的方案，才可能給企業(yè)帶來(lái)良好的經(jīng)濟(jì)效益使企業(yè)重獲新生。3.重整計(jì)劃執(zhí)行人員的安排。給重整企業(yè)引入優(yōu)秀的管理人才十分重要。企業(yè)終究只是擬制的法人，企業(yè)的生存發(fā)展需要優(yōu)秀的管理人才，這也是企業(yè)騰飛的血液。本案順利的重整和取得預(yù)期的效果離不開(kāi)法院對(duì)重整計(jì)劃嚴(yán)格的審查把關(guān)。

四、結(jié)語(yǔ)

筆者從解散清算與破產(chǎn)清算的異同展開(kāi)比較，介紹了某度假村公司案的成功經(jīng)驗(yàn)，對(duì)公司強(qiáng)制清算程序轉(zhuǎn)破產(chǎn)清算以及重整制度。從重整的意義來(lái)講，重整使企業(yè)重獲新生，使企業(yè)以全新的面貌開(kāi)展經(jīng)營(yíng)。破產(chǎn)重整制度對(duì)于挽救有價(jià)值的企業(yè)促進(jìn)地方發(fā)展，改善經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)解決職工就業(yè)等諸多方面都發(fā)揮著重要作用。隨著實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的豐富，一定能總結(jié)出一套程序簡(jiǎn)便，過(guò)程高效的清算重整銜接方案，來(lái)最大限度的保障債權(quán)人以及債務(wù)人各方的利益。