楊 潔

江蘇張峰律師事務(wù)所，江蘇 如皋 226500

由于我國市場的多元化，公司中投資的形式也出現(xiàn)了多元化，隱形投資方式也應(yīng)運(yùn)而生，我們把隱形的投資人稱之為隱名股東。我國現(xiàn)代法律并未對(duì)一名股東作出詳細(xì)的解釋和權(quán)力，對(duì)于司法實(shí)踐中，我們對(duì)這一類的糾紛不能有確切的判斷。因此，隱名股東的法律地位引發(fā)了社會(huì)的討論。

一、隱名股東的概念

縱觀整個(gè)公司法律歷史進(jìn)程，雖然整個(gè)法律范疇中沒有規(guī)范的隱名股東的描述，但是隱名股東這個(gè)概念，來源于隱藏自身身份而進(jìn)行商業(yè)合作。隱名股東對(duì)于公司雖然出繳了實(shí)際的份額，但是都沒有在公司章程或者股東的名冊(cè)中登記其姓名的投資行為。這其中資金認(rèn)為已經(jīng)出繳，但是并沒有顯示，投資的人就被稱為隱名股東。

二、基本特征

第一，隱名股東的基本特征一般是相對(duì)于顯名股東而言的。顯名股東可以是自然人，法人或者是其他的組織機(jī)構(gòu)，那么隱名股東也可以是上述中的其中一類身份。第二，由于合同關(guān)系，引申出來了隱名股東和顯名股東。隱名股東與顯名之股東之間，是建立在合同之上的，有著利益的關(guān)系，且這種合同關(guān)系是一名股東對(duì)隱名股東有一種補(bǔ)償，雙方有明顯的勞務(wù)以及合同利潤分配。第三，隱名股東不以自己的名義向公司投資而已，他人或者其他組織的名義對(duì)外投資，不顯示自己的投資信息。第四，隱名股東必須以公司的利益至上，對(duì)于善良的其他人不得對(duì)抗和出手攻擊，不能勾結(jié)公司以外的商業(yè)人士，故意損害公司和其他股東的權(quán)利和利益。第五，無論是隱名股東還是顯名股東，都按自身出資的金額為限，對(duì)公司負(fù)責(zé)。第六，隱形股東由于隱藏身份，個(gè)人信息隱私不外泄，其資產(chǎn)信息也就更為安全。

三、隱名股東出現(xiàn)的主要情形

隨著中國政府開始實(shí)施市場經(jīng)濟(jì)自由發(fā)展，政府宏觀調(diào)控之后。市場經(jīng)濟(jì)的不斷地發(fā)展和進(jìn)步，市場經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)了的多元化和多層次。隱形股東的事件不斷的增加，對(duì)商界造成了巨大的影響，這一切引起了學(xué)術(shù)界與商務(wù)界的密切關(guān)注。許多商業(yè)人士不想讓自己的信息外泄，同時(shí)也進(jìn)行了資本的投入。

(一)善意規(guī)避法律的情形

我國有則明確的法律說明，有限責(zé)任公司的股東必須控制在須在50人以下，這是許多企業(yè)在改制過程中就會(huì)出現(xiàn)出資交難的問題。這是為了便于企業(yè)組建，幫助企業(yè)渡過難關(guān)，企業(yè)可以與其他投資人進(jìn)行商業(yè)協(xié)定，與50人以下的投資人共同持有的公司的股份，只能選出一名或多名顯名股東，隱名股東則是剩下的人。由于之前簽訂的合理性的合隱名同樣享用顯明股東相同的利益，在保障隱名股東享有權(quán)利的同時(shí)，隱名股東甘愿成為一名不計(jì)入公司章程的股東。

(二)惡意規(guī)避法律的情形

1.由于我國政府公職員掌握著大量的公共社會(huì)資源，有著工作職權(quán)，存在濫用職權(quán)的安全隱患，甚至出現(xiàn)官商勾結(jié)，控制著商業(yè)渠道，利用職權(quán)的優(yōu)勢，扶持企業(yè)，對(duì)市場經(jīng)濟(jì)造成巨大的損害。因此我國法律明文規(guī)定，不允許公職人員參與營利性活動(dòng)或者參與企業(yè)的經(jīng)營，即使在企業(yè)或者組織中擔(dān)任重要性的職務(wù)，也是不被允許的。但是由于利益，一些政府公職人員違背法律，成為企業(yè)的隱形的投資人。

2.公司的高級(jí)管理人員或者其近親屬不得參與其它公司的經(jīng)營管理。但是存在高管利用自身職權(quán)，將自己的近親屬，安插到其它公司，并將其做成隱形股東，根據(jù)自己掌握的資源，以權(quán)謀私。

3.我國加入世貿(mào)組織之后，為了規(guī)避外國對(duì)我國市場的操控，對(duì)于關(guān)于我國經(jīng)濟(jì)命脈的企業(yè)，例如銀行，證券公司等都是嚴(yán)格控制入股的人員。還有一些外國人，由于利益的驅(qū)動(dòng)，在我國的公司中做一些隱性投資，暗中控制經(jīng)濟(jì)要點(diǎn)，獲取非法的錢財(cái)，危害我國經(jīng)濟(jì)秩序和運(yùn)行安全。

(三)其他非規(guī)避性法律原因

1.有些人為了追求利益最大化而做一些隱性的投資。一些投資人通過隱性投資來實(shí)現(xiàn)自己利益的最大化，不經(jīng)營活動(dòng)只獲取利益。這樣暗箱操作可以讓其獲取更多的經(jīng)濟(jì)利益。

2.以非法經(jīng)營為目的來進(jìn)行隱性的投資。當(dāng)投資被查出時(shí)，由于是隱名，信息不全，可以利用替罪方式來擺脫罪名，規(guī)避法律的制裁。

3.中國人財(cái)不外露的傳統(tǒng)思想，不愿意將自己的財(cái)務(wù)狀況暴露在別人的視線之下，因此不愿意對(duì)外公開自己的股東身份，而只愿意做一名隱形投資人。

(四)認(rèn)定隱名股東的學(xué)說

1.實(shí)質(zhì)要件說。這個(gè)學(xué)說認(rèn)為，確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)在于股東有無認(rèn)真的、實(shí)際的履行義務(wù)。按正常情況，一些采用法律強(qiáng)行規(guī)定的資本主義制度的國家對(duì)隱名股東的標(biāo)準(zhǔn)有著非常嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)。而對(duì)于采用授予權(quán)力的資本主義國家則對(duì)隱名股東沒有特別嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，相對(duì)比較寬松。因此，取決股東資格的標(biāo)準(zhǔn)還是在于多數(shù)國家的通用法律法規(guī)，而不是在于股東與股東之間的私下建立的關(guān)系。

2.形式要件說。這個(gè)學(xué)說認(rèn)為，股東資格是眾所周知的默認(rèn)的形式，確定股東的標(biāo)準(zhǔn)在于有無出資的證明，股東花名冊(cè)上公司的工商登記有無姓名等多種形式來證明其身份。一般來說，如果要轉(zhuǎn)讓自身的股權(quán)，必須要把原股東的出資證明書、股東名冊(cè)等要件上的名字改為現(xiàn)有股東的名字。顯名股東和隱名股東如果出現(xiàn)利益糾紛，不能波及到公司的運(yùn)營和管理，需要自行協(xié)商解決。

3.區(qū)別說。這個(gè)學(xué)說是一種取中間的學(xué)說，中立派主義學(xué)說。是一種商業(yè)界比較普遍采用、認(rèn)同的，對(duì)于隱名股東問題上的觀點(diǎn)。采用該觀點(diǎn)的學(xué)術(shù)專家認(rèn)為，隱名股東的資格認(rèn)定不能以偏概全，必須要做到實(shí)事求是，根據(jù)當(dāng)時(shí)事件的實(shí)際情況，因人制宜，具體問題具體分析，在針對(duì)隱民股東的問題上，可以才用多重標(biāo)準(zhǔn)處理。資料分析得出，對(duì)于我國現(xiàn)階段存在的隱名股東認(rèn)證的問題，必須區(qū)別對(duì)待，具體問題具體分析。

4.實(shí)際控制人說。我國《公司法》第217條第3款中明確對(duì)實(shí)際控制人的概念做出了詳細(xì)的說明與解釋：如果股東存在著不能實(shí)實(shí)在在的可以支配和控制公司的日常工作運(yùn)營的行為的時(shí)候，不能判定為實(shí)際控制人。

四、隱名股東的法律地位

由于法律對(duì)于隱名股東沒有確切的說法，因此對(duì)于隱名股東在我國的《合同法》中享有的資格并沒有得到統(tǒng)一的解釋，以下有幾種說法。

第一，在案件的裁決中確認(rèn)隱名股東的股東地位。隱名股東與顯名股東之間簽署了合法的合同，因此隱名股東具有顯明股東合法的權(quán)利和義務(wù)。

第二，隱名股東并不是法律上的股東，也不應(yīng)該確認(rèn)隱名股東的資格。因?yàn)殡[名股東沒有在工商局進(jìn)行公示，也沒有記入《公司章程》，因此他違背了公司的原則，背離了我國的基本價(jià)值取向，因此隱名股東不應(yīng)該得到法律上的承認(rèn)。

第三，出于社會(huì)習(xí)慣，隱名公司的制度已經(jīng)在現(xiàn)實(shí)生活中被很多人采用，因此在沒有違反法律的前提之下，應(yīng)該基于隱名股東合法的資格認(rèn)證。對(duì)其在法律中確立一個(gè)合理的位置，加以立法，從而完善我國的法律體制。

總之，以上幾種說法公說公有理婆說婆有理，但是透過現(xiàn)象看本質(zhì)可以發(fā)現(xiàn)，每一個(gè)說法的背后都有著自己的漏洞和缺陷。我們不能武斷的、單純的認(rèn)定某一種學(xué)說之后，就急于下結(jié)論，也不能隨隨便便就否認(rèn)某一種學(xué)說的觀點(diǎn)。由于我國法律存在了一定的漏洞，司法部門對(duì)于這類商業(yè)糾紛案件的處理不夠成熟，學(xué)說不一，觀點(diǎn)多樣，處理的方式無法統(tǒng)一，導(dǎo)致這類問題一直喋喋不休。本文認(rèn)為，對(duì)于現(xiàn)在隱性股東法律上的認(rèn)定問題的判定，要做到根據(jù)實(shí)際情況，因地制宜。同時(shí)，我們應(yīng)根據(jù)隱名股東表現(xiàn)形式不同而進(jìn)行區(qū)分，對(duì)善的、惡意的以及其他規(guī)避法律的隱名投資行為區(qū)別分析，進(jìn)行資格認(rèn)定來衡量其法律地位。

五、結(jié)語

雖然我國法律未對(duì)隱名股東的地位做出明確的確立，由此而導(dǎo)致了我國司法進(jìn)程中許多此類的糾紛，問題處理混亂，但是隨著我國相關(guān)的法律不斷完善，也會(huì)使隱名股東資格認(rèn)定和法律地位問題得到進(jìn)一步的探討和認(rèn)證。