馬 馳 童曉晨 馮 媛 何婷婷 劉波濤

國家知識產(chǎn)權局專利局專利審查協(xié)作北京中心，北京 100160

一、專利法相關部分翻譯

(一)強制許可和撤銷

22.(1)任何利害關系人都可以向政府提出請求，陳述專利產(chǎn)品未充分滿足孟加拉國的需求，且以合理的條件請求授予強制許可，或者撤銷專利，所述請求書應寄給專利、外觀設計和商標局，并附上規(guī)定的費用。

(2)政府應考慮相關請求，如果當事人之間沒有達成協(xié)議，政府可按其認為適當?shù)姆绞教幚碓撜埱蠡驅⑵涮峤恢粮叩确ㄔ鹤鞒雠袥Q。

(3)第15條第(4)款的規(guī)定涉及提交法院的情況下應遵循的程序，本條款同樣適用。

(4)如果政府出具意見，或者高等法院相應部門根據(jù)第(2)款做出決定的情況下，法院根據(jù)合理的理由認為孟加拉國對專利產(chǎn)品的需求沒有達到足夠程度的滿足，專利權人可被命令按照政府或高等法院視案情決定的公正的條款授予專利強制許可，或者，如果政府或高等法院部門認為授予許可條件未滿足，則可以通過政府或高等法院部門的命令撤銷該專利：

但在專利申請之日起四年內(nèi)，或者專利權人提出合理的理由時，不得作出撤銷令。

(5)為本條之目的，基于合理的條件，有下列情形的，不能認為對專利產(chǎn)品的需求已達到充分滿足：

(a)如果由于專利權人不去制造足夠程度的、和以合理的條件供應專利產(chǎn)品或使專利產(chǎn)品有效工作的必需部件，或不去執(zhí)行專利工藝到一個合理的程度，或不以合理的條件許可專利，不公平地損害了任何現(xiàn)存的貿(mào)易或產(chǎn)業(yè)，或新的貿(mào)易或產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)建；或者

(b)如果由于專利權人附加在購買、租用或使用專利產(chǎn)品、或附加在使用或操作專利工藝上的條件，不公平地損害了孟加拉國的任何貿(mào)易或工業(yè)。

(二)撤銷在孟加拉國境外實施的專利

23.1)在根據(jù)本法授予專利權后不少于四年的任何時間內(nèi)，任何人可以根據(jù)本條向政府申請救濟，理由是專利產(chǎn)品或工藝是只在或主要在孟加拉國境外制造或實施的。

(2)政府應當考慮該申請，如果經(jīng)核查后符合下列條件：

(a)其中的指控是正確的；和

甲基二磺隆是由德國拜耳作物科學公司研制開發(fā)的乙酰乳酸合成酶抑制類除草劑，雜草通過根和葉吸收后，在植株體內(nèi)傳導，使雜草停止生長后枯死，其具有殘效期短、廣譜、高效、無殘留藥害、對環(huán)境友好等優(yōu)點[11]。雙氟磺草胺是由美國陶氏農(nóng)業(yè)科學公司開發(fā)的三唑并嘧啶磺酰胺類除草劑，是一種典型的乙酰乳酸合成酶抑制劑[12]。該藥劑為苗后莖葉處理的廣譜除草劑，主要用于防除小麥田闊葉雜草，其施藥期長，冬前至早春均可，且適宜與其他除草劑、殺菌劑、植調(diào)劑等混用[13]。為了明確1%甲基二磺隆·雙氟磺草胺可分散油懸浮劑對小麥田雜草的防除效果、使用劑量及對小麥的安全性，進行相關的田間藥效試驗。

(b)請求人已準備好并且有條件能夠在孟加拉國制造專利產(chǎn)品或實施專利工藝；和(c)專利權人拒絕以合理條件授予許可，然后在符合本條規(guī)定的前提下，除非專利權人證明專利產(chǎn)品或工藝在孟加拉國制造或實施到足夠程度，或給出足以信服的理由說明該產(chǎn)品或工藝為何沒有如此制造或實施，否則政府應當作出命令：

(a)撤銷該專利

(i)立刻；或

(ii)在該命令所規(guī)定的合理期間后，除非在此期間專利產(chǎn)品或工藝在孟加拉國境內(nèi)生產(chǎn)或實施達到足夠的程度；或

(b)命令專利權人向請求人發(fā)放許可，該許可可以是給申請人的獨家許可，或政府指示的其他許可。

(3)撤銷專利的命令不得與最后一款內(nèi)規(guī)定的任何外國的任何條約，公約，合約或約定相抵觸。

(4)政府可應專利權人的申請，將根據(jù)第(2)款第(ii)項作出的任何命令的時限延長，且在后續(xù)命令中所述延長期限不得超過兩年，或撤銷根據(jù)第(2)款第(ii)項做出的任何命令，或如果專利權人提出充分的理由也可作出任何后續(xù)命令。

(三)第22條或第23條命令的操作

23A.高等法院根據(jù)第22條或政府根據(jù)第22條或第23條作出的授予任何許可的命令，在不損害任何其他實施方法的情況下，像按照真實授予許可的那樣進行操作并由專利權人和所有其他相關當事方執(zhí)行。

(四)登記官撤銷被放棄的專利的權力

(五)以公共理由撤銷專利

25.如果政府通過在官方公報中宣告專利或其行使模式對國家不利或對公眾有害，則該專利應視為被撤銷。

二、專利強制許可制度的解讀

(一)強制許可

強制許可制度的建立的初衷就是為了防止專利權人怠于行使權力，從而造成若不實施或不充分實施該專利，則導致公眾的需求無法得到充分滿足。

對此，根據(jù)孟加拉國專利法第22條第1款規(guī)定，其強制許可的實施條件就是專利產(chǎn)品未充分滿足孟加拉國的需求，第22條第5款又并進一步分兩種情形規(guī)定“何為未充分滿足”：其一為未制造足夠充分的專利產(chǎn)品、或即使制備了足夠的專利產(chǎn)品，但未以合理的條件供應所述專利產(chǎn)品或供應使所屬專利產(chǎn)品有效工作的必需零部件、或未充分實施專利方法、或未以合理的條件許可專利。這主要是規(guī)制專利權人不實施專利或即使實施也不能滿足需求，同時對專利權人以不合理的條件銷售其專利產(chǎn)品(如壟斷)或不合理的條件許可(許可費過高或附加條件過于苛刻等)。其二為對專利權人在專利產(chǎn)品上的買賣、租用或使用、或專利工藝的實施附加條件從而導致?lián)p害了孟加拉國的貿(mào)易和工業(yè)，此種情況主要從國家利益方面進行了考量。

而我國則對強制許可的情形規(guī)定了五種情況：一是在規(guī)定的期限內(nèi)無正當理由未實施或者未充分實施其專利的(第48條第2項)、二是專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的(第48條第2項)、三是在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的(第49條)、四是為了公共健康目的，對取得專利權的藥品(第50條)、五是具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術進步的專利實施賴于在先專利的，可見我國對強制許可相對更加具體和細化。

(二)基于實施為目的的撤消專利

而就因未充分滿足需求，除了上述對專利強制許可外(此種情況下專利依然有效)，孟加拉國專利法第22條第4款還規(guī)定了還可撤銷該專利，但同時又規(guī)定了授予專利權4年內(nèi)不得撤消或者專利權人提出了合理的理由的不得撤消。

而對于專利權授予4年之后，未在國內(nèi)實施但在國外實施的專利，根據(jù)該法第23條的規(guī)定，應已準備好且有條件的請求人的請求，且專利權人未在孟加拉國以合理的條件進行許可并未有合理的理由的，則政府可以立即做出撤銷命令或在命令中規(guī)定撤消期限；或者政府做出強制許可。對于附期限的撤銷，專利權人可以申請不超過兩年的延期。

而在我國一項專利權被授予后，不會因實施而由專利局做出撤銷的決定，所有專利權均可通過無效程序進行終卻。

而有關時間限制，孟加拉國基本以專利權授予后4年為界限，4年之內(nèi)的不可撤銷，而我國則為自專利權被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年。

作為發(fā)展中國家，中國和孟加拉國在專利法中均明確制定了強制許可的條款，這有利于維護國家利益和保護國內(nèi)民族工業(yè)的發(fā)展，防止國外經(jīng)濟、技術發(fā)達強國的經(jīng)濟入侵，但同時也應當細化對“強制許可”進行的處理并對其中的相關條件進行規(guī)范和規(guī)制，達到鼓勵本國專利發(fā)明，又避免賦予專利權人的權利造成不利于經(jīng)濟或社會發(fā)展的后果。