張苗苗

吉首大學(xué)法學(xué)與公共管理學(xué)院，湖南 吉首 416000

一、婚內(nèi)強(qiáng)奸的原因

人類從原始社會(huì)的母系氏族轉(zhuǎn)向父系氏族，男性在家庭乃至社會(huì)上都占據(jù)著主導(dǎo)地位，婦女不被社會(huì)所尊重，甚至是男性的附屬品。而婚姻是一個(gè)女人的全部，“家丑不可外揚(yáng)”的思想深入人心，婦女即使被家暴也不會(huì)反抗。在當(dāng)代婚姻中，婦女為了維持家庭和諧，往往選擇委曲求全，對丈夫的性虐待行為一再容忍，致使丈夫在生活中為虎作倀、肆無忌憚，由此引發(fā)的婚內(nèi)強(qiáng)奸事件不計(jì)其數(shù)?？梢娀閮?nèi)強(qiáng)奸在世人看來不過是婚姻中夫妻生活之常事，不值得提升到犯罪層面。然而這種現(xiàn)象著實(shí)侵犯了婦女的性自由，嚴(yán)重影響了婦女的身心健康，必須要引起我們的重視。

二、婚內(nèi)強(qiáng)奸的理論依據(jù)

關(guān)于婚內(nèi)強(qiáng)奸如何定性問題，我國學(xué)者各抒己見，概括起來有以下三種學(xué)說：

(一)否定說

男女雙方基于自愿結(jié)婚，同居自然是意料之中，即使法律未作強(qiáng)制性規(guī)定，婚姻中夫妻之間也談不上強(qiáng)奸這一說。且我國法律只規(guī)定了強(qiáng)奸罪，對婚內(nèi)強(qiáng)奸行為并沒有作出明確的規(guī)定，所以不能籠統(tǒng)的把婚內(nèi)強(qiáng)奸類推到強(qiáng)奸罪的罪名上，否則就是刑法上明確禁止適用的類推原理。其次，即使丈夫強(qiáng)行與妻子進(jìn)行性行為，其危害結(jié)果也未達(dá)到犯罪的程度，屬于道德層面的調(diào)整。因此，夫妻關(guān)系存續(xù)期間，認(rèn)定丈夫可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪的主體是不合理的。

(二)肯定說

承認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸入罪的理由大體是，男女雙方即使結(jié)拜成夫妻，妻子仍然是獨(dú)立個(gè)體，享有性自由權(quán)，丈夫不得違背妻子意愿強(qiáng)行與其進(jìn)行性行為，否則就是對其性權(quán)利的侵害。不論是在道德上還是在法律上，夫妻都應(yīng)該尊重彼此，因?yàn)榛橐錾系膬蓚€(gè)人是平等的，妻子有權(quán)為或不為性行為。從法律規(guī)定看強(qiáng)奸罪，其主體和犯罪對象與婚內(nèi)強(qiáng)奸有相似之處。所以丈夫可以成為強(qiáng)奸罪的主體?；閮?nèi)強(qiáng)奸是一種由具有特殊身份的人所實(shí)施的犯罪行為，婚內(nèi)強(qiáng)奸與一般強(qiáng)奸罪的主要區(qū)別在于主體與對象之間存在特殊關(guān)系，所以婚內(nèi)強(qiáng)奸入罪是有一定法律基礎(chǔ)的。婦女性權(quán)利的不可侵犯是人身權(quán)利的重要內(nèi)容之一，任何人都要充分尊重。丈夫未征得妻子同意，采取暴力、威脅手段，強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系，以強(qiáng)奸罪論處。

(三)折衷說

該說從不同方面認(rèn)定丈夫是否可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪的主體。我國婚姻法規(guī)定，夫妻之間有相互撫養(yǎng)的權(quán)利和義務(wù)，即意味著不管是物質(zhì)上還是精神上雙方要承擔(dān)起共同生活的責(zé)任，夫妻同居生活且是理所當(dāng)然，所以在一般情況下，很難認(rèn)定丈夫?qū)ζ拮舆M(jìn)行性虐待。但凡事都有例外，即使在婚姻存在期間，若夫妻感情確已破裂，丈夫的行為符合強(qiáng)奸罪的構(gòu)成要件時(shí)，其也可能構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

綜上觀點(diǎn)可知，肯定說更具有說服力。即使雙方結(jié)婚已成夫妻，但妻子仍然是個(gè)個(gè)體，性權(quán)利不受丈夫任意侵害。

三、關(guān)于婚內(nèi)強(qiáng)奸的域外考察

外國對婚內(nèi)強(qiáng)奸行為的規(guī)定，有以下兩種情形：

(一)一些國家刑法典中明確規(guī)定丈夫不能成為強(qiáng)奸罪的犯罪主體

例如，在奧地利的刑法中，強(qiáng)奸罪中通過暴力或其他威脅行為侵犯婦女性自由的主體，只能是除丈夫以外的其他主體，即婚姻外主體犯此罪者，才將處以有期徒刑。瑞士等國的刑法也有類似的規(guī)定。

(二)有些國家的刑法對強(qiáng)奸罪主體的規(guī)定則與之相反，即丈夫可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪的主體

在印度，當(dāng)妻子是十五歲以下的幼女時(shí)，丈夫強(qiáng)迫其性交便可視為侵犯其性權(quán)利，構(gòu)成強(qiáng)奸罪。諸如此類的刑事立法在美國的內(nèi)布拉斯加，加利福尼亞等州也有頒布和實(shí)施。

四、縱觀中國現(xiàn)狀，使婚內(nèi)強(qiáng)奸法律化

任何事物的研究都不能離開孕育他的本土，所以要解決婚內(nèi)強(qiáng)奸的相關(guān)問題，必須結(jié)合中國的實(shí)際情況。從古至今，封建傳統(tǒng)的思想深深的影響著人們對婚姻和家庭的看法，婦女在丈夫面前仍是軟弱、屈從，對丈夫逆來順受。所以本文對此情形，提出一些簡單意見：

(一)調(diào)解為主，強(qiáng)制為輔

婚姻具有連續(xù)性和專屬性的特征，雙方一旦形成婚姻關(guān)系，法院很難介入。對于公力(法院)的介入須經(jīng)過幾個(gè)步驟：第一，人民調(diào)解。婚內(nèi)強(qiáng)奸是對婦女的一種侮辱，女性為了自尊很難向外界聲張，但又極力渴望借助公力維護(hù)自己的性權(quán)利，這時(shí)首先需要人民調(diào)解，但調(diào)解結(jié)果要公平公正，不得強(qiáng)迫任何一方，因此主持人在主觀上不能偏袒任何一方。第二，法院調(diào)解。在人民調(diào)解無效的情況下，交由法院的有關(guān)人員進(jìn)行調(diào)解。如果調(diào)解再次無效，可由法院進(jìn)行秘密審理①。由此盡可能保護(hù)婚姻的穩(wěn)定。

(二)加強(qiáng)雙方的法律意識

中國的封建思想持續(xù)了兩千多年，真正改革開放才四十年，根深蒂固的封建思想仍深入人心，人們對婚姻的法律知識更是淡薄。中國法律沒有將婚內(nèi)強(qiáng)奸入罪，原因之一是婚內(nèi)強(qiáng)奸訴之于法的案件寥寥無幾。但事實(shí)上婚內(nèi)強(qiáng)奸的案例不計(jì)其數(shù)，只是因?yàn)閶D女的法律意識低，不知道如何利用法律武器來保護(hù)自己的性權(quán)利。同時(shí)，男尊女卑、“丈夫豁免”的思想潛移默化的影響著大部分婦女，因此普法的任務(wù)越加重要和艱巨。要想減輕家庭暴力，增強(qiáng)社會(huì)穩(wěn)定，保障婦女的合法權(quán)益，最根本的是加強(qiáng)夫妻雙方的法律意識。

五、婚內(nèi)強(qiáng)奸罪的訴訟方式

婚內(nèi)強(qiáng)奸起訴的訴訟方式，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自訴，即不告不理。由于該類案件具有很強(qiáng)的隱秘性，被害人與加害人之間存在特殊、敏感、復(fù)雜的身份關(guān)系，因此采取公訴的方式很難操作。首先很多受害人出于自尊心及保護(hù)個(gè)人隱私的需要，很少會(huì)主動(dòng)向別人訴說受侵害的事實(shí)，這使得丈夫的猥瑣行為很難在大眾面前揭露。其次，家庭在當(dāng)今社會(huì)大組織下，備受人們密切關(guān)注，婦女考慮到家庭、親人朋友等眾多因素，自己心里的怨氣也就慢慢消弭②。再者考慮到夫妻感情依然存在復(fù)合的可能性以及孩子的健康成長又或者其他原因，許多受害人并不想讓自己的丈夫被入罪判刑。此類案件若公訴機(jī)關(guān)強(qiáng)行介入，不僅在操作上困難重重，而且干涉了公民的隱私，違背了訴訟處分原則，同時(shí)未必符合妻子的意愿，很可能事與愿違，反而導(dǎo)致完整家庭解散。所以，婚內(nèi)強(qiáng)奸的案件采取自訴的方式更加穩(wěn)妥。

六、結(jié)語

從上面闡述我們可看出，法律并非萬能的，不能覆蓋我們生活的方方面面，我們也絕不可能要求法律為我們解決所有的問題。時(shí)代的發(fā)展必然帶動(dòng)法律的發(fā)展，所以法律不是一成不變的，要靠立法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)更新我們的法律，以待解決現(xiàn)在的問題矛盾。就刑法條文的強(qiáng)奸罪來說，我國關(guān)于強(qiáng)奸罪的定義及涵蓋的范圍的規(guī)定過于狹窄，導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)生活中出現(xiàn)的一些案例無法用強(qiáng)奸罪解讀③。因此值得立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)重視。

從實(shí)際來看，中國公民的法律觀念淡薄，很多人尤其是女性在自己的權(quán)利受到侵害后不知道如何借助法律維護(hù)自己的權(quán)益，并且人們很難認(rèn)識到丈夫強(qiáng)行與妻子進(jìn)行性行為即已構(gòu)成犯罪?；谶@些實(shí)際情況，將婚內(nèi)強(qiáng)奸入罪是適應(yīng)時(shí)代發(fā)展潮流的，更是為保障女性的合法權(quán)益提供法律支持。

[ 注 釋 ]

①李立眾.婚內(nèi)強(qiáng)奸定性研究——婚內(nèi)強(qiáng)奸在我國應(yīng)構(gòu)成強(qiáng)奸罪[J].中國刑事法雜志，2001(1).

②余延滿，范碩.婚內(nèi)強(qiáng)奸行為罪與罰的考量——基于同居權(quán)利和義務(wù)視闕下的思考[J].河北法學(xué)，2017(9)：20.

③陳明華，主編.刑法學(xué)[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2009.