胡世鑒

山東國人律師事務(wù)所，山東 青島 266071

一、針對(duì)于違法分包及掛靠行為的分析

隨著建筑行業(yè)的不斷進(jìn)步，建筑工程合同中的缺陷也日益增多，而且暴露出的大大小小的問題也數(shù)不勝數(shù)，最為代表的就是違法分包及掛靠行為。據(jù)北京律師中心對(duì)國內(nèi)江蘇地區(qū)、四川地區(qū)、吉林地區(qū)等諸多地方的調(diào)查，數(shù)據(jù)中顯示，有關(guān)于違法分包、掛靠此類案件的數(shù)量增長十分駭人，就江蘇而言，2015年關(guān)于違法分包的案件數(shù)量達(dá)到了684起，到了2017年，則達(dá)到了1070起。關(guān)于掛靠糾紛案件的數(shù)量，2015年就高達(dá)950起，至2017年增長至1173起[1]。僅一個(gè)地區(qū)的案件數(shù)量就如此龐大，這種違法行為的存在也進(jìn)一步的加劇了民事糾紛案件的發(fā)生頻率很多的工程事故隨之而出。

國家對(duì)于該種違法違規(guī)事件的懲罰力度在不斷的加大，而且違法分包和掛靠的行為方式也越來越隱秘和錯(cuò)綜復(fù)雜。為了解決這一難題，國家已有多部相關(guān)法律、法規(guī)進(jìn)行抑制，已形成一套較為完整的法律體系，其中的《建筑法》、《合同法》更是在此體系中處于上位法的重要地位，比如有國家的國務(wù)院頒發(fā)的諸如《建筑工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》、《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》等，最高人民法院也緊隨其后頒布了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，關(guān)于相關(guān)的法律規(guī)定的注解，都是以這兩部“大法”為基礎(chǔ)所建立的。諸多法律的出臺(tái)，打擊了違法分包、掛靠違法行為，認(rèn)定的過程更加的細(xì)致，也為相當(dāng)一部分的公司企業(yè)借助法律手段實(shí)現(xiàn)自我檢測(cè)提供了“看得見，摸得著”的幫助[2]。法律在不斷細(xì)化，違法行為的表現(xiàn)形式也更加多樣，為針對(duì)此類行為的產(chǎn)生，法律也隨著更加細(xì)化，有關(guān)部門對(duì)違法分包、掛靠此類問題的打壓從未停止，因?yàn)檫@種違法行為不僅僅會(huì)對(duì)建筑企業(yè)公司的整體利益造成嚴(yán)重的損害，而且也不利于市場(chǎng)管理的穩(wěn)定，對(duì)于大眾、社會(huì)群眾的個(gè)人生命財(cái)產(chǎn)安全等都有很大的影響。為了給群眾帶來更加優(yōu)質(zhì)的環(huán)境，非常有必要大力懲罰這些違法犯罪行為，這樣可以更好的幫助企業(yè)擺脫法律方面的風(fēng)險(xiǎn)，也為建筑行業(yè)的進(jìn)步注入新鮮的血液。

二、有關(guān)違法行為所產(chǎn)生的一系列問題

相關(guān)法律的大量頒布，是有關(guān)部門對(duì)違法行為處罰的意志的良好體現(xiàn)，也更好的提醒了相關(guān)的企業(yè)公司要在思想上更加重視違法犯罪的風(fēng)險(xiǎn)，在整個(gè)過程中，所產(chǎn)生的一些關(guān)于法律方面的風(fēng)險(xiǎn)也是當(dāng)前建筑企業(yè)發(fā)展中比較在意的問題。參考相關(guān)的法律法規(guī)，我們不難發(fā)現(xiàn)，違法分包、掛靠等都會(huì)使得法律協(xié)議失效，鑒于建筑工程自身就具備一定的個(gè)性化特色，法律協(xié)議無效之后會(huì)出現(xiàn)嚴(yán)重的支付問題、質(zhì)量問題、安全生產(chǎn)問題、工作人員自身權(quán)益保障等多方面的問題，所以本文主要對(duì)常見的幾個(gè)問題進(jìn)行了分析探究。

(一)和價(jià)款相關(guān)的一些問題

當(dāng)建筑工程的相關(guān)法律合同不起作用之后，如果工程在最終的竣工結(jié)算的時(shí)候，發(fā)包人和相關(guān)的承包人依舊需要嚴(yán)格的遵守合同中相關(guān)的規(guī)定來進(jìn)行價(jià)格的支付。在這種類型的問題糾紛中，從原則上來看，相關(guān)的當(dāng)事人更需要走法律程序進(jìn)行訴求，但是相關(guān)的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中明確指出，準(zhǔn)運(yùn)相關(guān)的施工人員在合同失效的狀況下跨越合同的相對(duì)性，可直接向發(fā)包人提起訴訟，發(fā)包人應(yīng)在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)施工工人承擔(dān)責(zé)任[3]。

(二)和工程施工質(zhì)量相關(guān)的一些責(zé)任性問題

《中華人民共和國建筑法》《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》中明確規(guī)定，因違法分包、掛靠從而使工程脫離原定的標(biāo)準(zhǔn)所造成的損失，相關(guān)的施工單位以及相關(guān)的施工人員需要承受一定的賠償。對(duì)于建設(shè)單位而言，鑒于質(zhì)量并不符合相關(guān)的法律合同限定的標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)而導(dǎo)致第三方出現(xiàn)了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失，雖然其并沒有導(dǎo)致工程直接出現(xiàn)問題，但是依舊可以進(jìn)行先行的賠償，最后再向真正導(dǎo)致事故發(fā)生的第三方索賠。

(三)和農(nóng)民工勞動(dòng)有關(guān)的問題

違法分包會(huì)導(dǎo)致工程層分包的問題出現(xiàn)，進(jìn)而導(dǎo)致施工工人喪失了相應(yīng)的管理能力，“包工頭”也就形同虛設(shè)。在施工過程中雇用農(nóng)民工進(jìn)行施工，進(jìn)而會(huì)出現(xiàn)不能夠按時(shí)發(fā)放農(nóng)民工工資的問題。為了更好的避免類似事件的發(fā)生，《國務(wù)院辦公廳關(guān)于全面治理拖欠農(nóng)民工工資問題的意見》中指出：“在工程建設(shè)中，施工的承包企業(yè)對(duì)所承包工程項(xiàng)目的農(nóng)民工資支付負(fù)全責(zé)，分包企業(yè)對(duì)農(nóng)民工的工資支付負(fù)直接責(zé)任，不得以任何理由拖欠和扣除農(nóng)民工的工資，不得將有風(fēng)險(xiǎn)的工程款發(fā)放給農(nóng)民工。”

(四)有關(guān)安全方面的責(zé)任問題

在建筑工程中，安全是最為關(guān)注的問題，根據(jù)《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》相關(guān)規(guī)定：“建設(shè)中承包施工的單位，需要對(duì)施工場(chǎng)地的安全進(jìn)行負(fù)責(zé)……承包單位依法將建設(shè)工程分發(fā)給其他單位的，要明確各自安全生產(chǎn)方面的權(quán)利及義務(wù)，總承包的一方要對(duì)依法分包的一方的安全生產(chǎn)承擔(dān)連帶責(zé)任?！笨偟某邪趟?fù)安全生產(chǎn)的總體責(zé)任符合法規(guī)的情況時(shí)和分包方共同承擔(dān)連帶責(zé)任，在實(shí)際的工程中如果出現(xiàn)違法分包、掛靠等導(dǎo)致安全事故發(fā)生的時(shí)候，同樣需要雙方具備一定的限制能力。不僅如此，假如由于項(xiàng)目安全管理的問題對(duì)雇傭的對(duì)象產(chǎn)生傷害，兩者需要共同的承擔(dān)相關(guān)的責(zé)任。其中不包括民事性的責(zé)任，由于違法性的分包、掛靠等沒有對(duì)安全生產(chǎn)盡責(zé)的情況，使得安全事故頻頻發(fā)生，相關(guān)的部門機(jī)構(gòu)更需要受到嚴(yán)格的處罰。

從前述四個(gè)主要問題中可以分析得出，一系列法規(guī)都明確的規(guī)定了各自應(yīng)負(fù)的責(zé)任，從而有效的避免了部分單位在混亂的背景下想要“事不關(guān)己高高掛起”。同時(shí)對(duì)其他的建筑公司而言也是一個(gè)警告，應(yīng)該在運(yùn)營中杜絕和警惕違法現(xiàn)象的發(fā)生。

三、針對(duì)違法行為，相關(guān)法律不斷優(yōu)化

二零一四年八月至九月，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部相繼頒布了有關(guān)于治理工程問題及規(guī)范市場(chǎng)的文件，想要?jiǎng)?chuàng)設(shè)“提升工程質(zhì)量，增長工程建設(shè)水平”的積極氛圍。同年的九月一日，又發(fā)布了《工程質(zhì)量治理兩年行動(dòng)方案》，力懲違法行為。二零一七年二月，《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的意見》頒布，其中明確要求有關(guān)部門要繼續(xù)嚴(yán)懲嚴(yán)查違法分包的行為。違法分包所產(chǎn)生的事故屢屢出現(xiàn)，給人們留下了血的教訓(xùn)，部分事件對(duì)社會(huì)的影響十分惡劣，有關(guān)部門在給予責(zé)任方嚴(yán)厲的處罰的同時(shí)，更要追究其刑事責(zé)任，通常以工程重大安全事故罪為罪名，判處應(yīng)有的刑罰[4]。

四、總結(jié)

綜上所述，在新的時(shí)代背景之下，建筑市場(chǎng)得到了更好的發(fā)展環(huán)境，在正式形成良好的科學(xué)的以及競(jìng)爭(zhēng)穩(wěn)定的建筑市場(chǎng)初期，違法性的分包、掛靠等行為依然會(huì)存在，而且這些不良問題的存在也會(huì)直接對(duì)建筑工程的施工質(zhì)量帶來消極的影響，相關(guān)的部門要在思想上高度重視，并且付諸于行動(dòng)，做好企業(yè)的基本管理，進(jìn)一步的做好風(fēng)險(xiǎn)管控。承包人更要從長遠(yuǎn)考慮，不僅要做一個(gè)“老店”，更要為社會(huì)的人民，工程的質(zhì)量、安全等問題負(fù)起應(yīng)有的責(zé)任。