胡雪亮

（071000 中央司法警官學(xué)院研究生教育部 河北 保定）

迄今為止，所有狀告虛假代言的沒有一例勝訴。我國的《廣告法》等相關(guān)的法律都僅僅對廣告的發(fā)布與其相關(guān)體的法律責(zé)任，然則對于明星代言人一方，卻并沒有做相應(yīng)的涉及，這樣便使得市場經(jīng)濟失去了平衡。同時，在我國的《消費者權(quán)益保護法》以及《反不當競爭法》中對于明星代言人應(yīng)當要承擔什么樣的法律責(zé)任都有過一些說明與規(guī)定，但是在《食品安全法》只是簡單的將責(zé)任限定在食品安全領(lǐng)域，未涉及其它，這也是當前立法方面不健全的一個表現(xiàn)。很多的受害消費者表示使用問題產(chǎn)品，很大程度上都是基于對于明星的信任，認為只要是明星代言的產(chǎn)品，便是有質(zhì)量保證的，但是事實卻讓人難以接受，因為最終的受害消費者都不得不自己去承擔損失，無法追究責(zé)任與賠償，申權(quán)無門的現(xiàn)象很普遍。

一、當前明星代言虛假廣告存在的問題

1.立法上的不完善

現(xiàn)行的法律法零星對于治理明星代言虛假廣告方面并不完善，主要是因為在處理糾紛時，往往將明星作為代言人的法律責(zé)任沒有作為主體而執(zhí)行，而有些法規(guī)，即使將明星包含在處罰的主體內(nèi)，在進行賠償責(zé)任劃分會遇到比較大的困難，還需要進一步取證以及思考。不同時期的法律都會有一個時期的標志，法律總是在隨著時代的發(fā)展不斷的進行完善的，只能針對于當前的事件起到處理及規(guī)范的作用，有局限性，而法律卻需要不斷的與時俱進。在我國，現(xiàn)行法律對于明星作為廣告主體的立法方面有確實，基本上是空白的。

2.政府執(zhí)法監(jiān)管存在問題

行政管理是我國的管理基層單位，它們可以行使國家管理的權(quán)利，而行政管理人員的一言一行，他們按照規(guī)定所作的行政事務(wù)，都可以歸納進行政的法律關(guān)系中。同樣，如果廣告的行政主管部門做好監(jiān)管工作，對廣告行業(yè)的規(guī)范發(fā)展便會有很好的推進作用。然而在行政管理過程中，卻存在不小的問題。

首先是廣告審查的相關(guān)制度，在進行廣告審查管理時，主要的方式是事前審查和事后審查，而在進行事前審核時，審核的范圍相對較窄，審查的內(nèi)容不多，這便使得廣告的行為主體行使權(quán)利過大，往往在市場利益的驅(qū)使下，便會有越界的事情發(fā)生。

據(jù)相關(guān)的廣告業(yè)內(nèi)人員所講，如果市場上有發(fā)生虛假廣告的違法行為時，媒體的主要領(lǐng)導(dǎo)則會利用行政權(quán)利與公關(guān)手段來解決糾紛，作為同一級別或是相近級別的行政領(lǐng)導(dǎo)，在溝通時會盡量的用人情來解決，并不會采取法律的方式來解決問題，這種情況在中國來說是非常普遍的，也在一定程度上制約了虛假廣告的法制處理。

二、完善我國明星代言虛假廣告法律規(guī)制的幾個建議

1.完善虛假廣告侵權(quán)主體的立法

立法方面存在缺陷，這也是在處理虛假廣告時的所存在的最為嚴重最為基本的問題，這也是當前明星代言虛假廣告無法有合適的法律來進行制約處理的根本性原因。由于明星代言人在廣告法中的法律地位沒有一個明確的說明，這也主要是因為時代經(jīng)濟發(fā)展所帶來新問題。

在《廣告法》中對于廣告的主體之類的都是原則性的規(guī)定，然而在具體的實施階段，還需要由與其相關(guān)的法律、法規(guī)以及一些行政規(guī)定和地方性的法規(guī)來進行輔助的工作，而當前欠缺的是一個具體全面的法律體系。我國目前的市場活動情況對于相關(guān)的行政法規(guī)以及地方性法規(guī)等的依賴都是非常必要的，但還有很多方面需要不斷的完善。首先要對于廣告審查的標準、規(guī)范、公益廣告以及明星代言虛假廣告的相關(guān)規(guī)定及范圍做調(diào)整并不斷的完善，才能彌補廣告法的缺失。

2.完善廣告審核制度

在我國發(fā)生虛假廣告的一個很重要的原因是由于廣告預(yù)審時不嚴謹，所以漏洞比較多。廣告審查目前主要是采取區(qū)別審核的方式，對于特殊商品與一般商品在審核時用的是兩種標準，而我們可以發(fā)現(xiàn)，特殊商品領(lǐng)域內(nèi)的廣告審核問題會比一般商品的審核問題多，但是還是無法達到好的審核效果。針對廣告虛假代言，應(yīng)該不分特殊和一般，統(tǒng)一用一個嚴格的標準來進行審查，比在事后發(fā)現(xiàn)問題解決糾紛要容易，所以所有的廣告在發(fā)布前，一定要經(jīng)過一個固定的行政流程，比如先登記，再審查。復(fù)審，再進行業(yè)務(wù)登記這樣一個完整的審查流程，而且廣告主需要向?qū)彶闄C關(guān)提供必要的材料，比如化妝品，要有相關(guān)的成份報告、質(zhì)檢報告等等。除此之外。行政審查部門還要對廣告發(fā)布前進行二次審查，針對于廣告主提供的材料由其它的二級部門再次進行審核，加大審查監(jiān)管的力度，完善審查機制。

3.完善明星代言虛假廣告公益訴訟制度

針對明星代言虛假廣告方面，我們需要不斷的完善公益訴訟制度，主要有以下幾個關(guān)鍵的部分：首先要確定的是訴權(quán)的主體，按照我國的法律，訴權(quán)主體可以是私權(quán)主體，即私權(quán)主體是指社會團體等，而公權(quán)主體則指從事于司法工作者的這部分人群，消費者就是我們通常意義上所講的利害關(guān)系人，所以我們要做的第一件事，就是要讓利害關(guān)系人利益得到保障，那么就一定要突破傳統(tǒng)的訴權(quán)理論。

接下來在舉證環(huán)節(jié)方面，我國的法律訴訟一直是誰主張誰舉證，所以在很多時候。即使利害關(guān)系人得到了授權(quán)，但是無法提供相應(yīng)的證據(jù)，在明星代言虛假廣告的案例中，可以將兩者的位置對換，明星認為自己不需要承擔法律責(zé)任，則需要由他們自己來做無罪的舉證，消費者只需要將自己所受到的侵害與明星代言的關(guān)系進行舉證即可。但是事實上，不論是個人還是團體進行舉證訴訟，都需要大量的資金與時間來做支撐。所以在公益訴訟中，可以利用訴訟激勵制度來提升公益訴訟的積極性，讓消費者的相關(guān)權(quán)益可以得到保護。