靳媛佳

（100000 中央民族大學(xué) 北京）

一、性賄賂的理論基礎(chǔ)

（一）性賄賂的概念

性賄賂可以看作是賄賂的一種也特殊表現(xiàn)形式，在司法實(shí)踐中其主要表現(xiàn)為以性為方式的行賄和受賄。性賄賂指的是行為人為了謀取不正當(dāng)利益，以自己的肉體或者他人的肉體向國家工作人員提供性賄賂的行為，或者國家工作人員索取或者接受他人以肉體提供賄賂的不正當(dāng)行為。[1]

（二）性賄賂的特征

首先性賄賂具有與財物賄賂不一樣的表現(xiàn)形式，性賄賂具有非物質(zhì)性。國家工作人員獲得的不是大量的物質(zhì)財富而是一種精神上的享受，是為了迎合自己的生理需求。其次性賄賂具有極強(qiáng)的隱蔽性，雖然傳統(tǒng)的行賄受賄方式也具有隱蔽性但是性賄賂由于涉及到人們的隱私，隨著人們權(quán)利意識的增強(qiáng)，以肉體為賄賂方式的這種性賄賂就難以被發(fā)現(xiàn)或者留取證據(jù)。

二、從人性角度談性賄賂入罪的合理性

（一）刑事立法與人性中的原欲

生理上的需求是維持人類生存最基本的需求，這種需求雖然是最低級的但也是最重要的需求，但是人們往往難逃這種欲望的枷鎖，因?yàn)槿祟悓ι硇枨蟮淖非笫浅掷m(xù)終生的，這就可以說明為什么以肉體去行賄往往成功性更大。而目前以道德手段去調(diào)整性賄賂這一現(xiàn)象已經(jīng)顯得乏力，人性中對于特定目的和事物的貪婪已經(jīng)完全站在了道德的對立面，而與此種由人類原始欲望導(dǎo)致的性賄賂犯罪以刑事立法的手段進(jìn)行規(guī)制是目前來看是最行之有效的方式。

（二）刑法立法與人性中的社會性

人性具有社會性的一面[2]，而社會性的核心內(nèi)容就是：人與人之間的關(guān)系，性賄賂入罪不僅僅是符合道德的要求，更是人性中的社會性體現(xiàn)。其一，我們現(xiàn)實(shí)社會中不允許這種畸形的社會關(guān)系的存在，會引起社會大眾的詬病，可能會破壞他人家庭，助長介紹賣淫之風(fēng)，為此還有侵犯女性性權(quán)利。其二，筆者認(rèn)為，在社會轉(zhuǎn)型期間，更要加緊步伐進(jìn)行反腐敗斗爭，在人與人之間創(chuàng)造一個和諧的環(huán)境。

三、性賄賂入罪的立法司法建議

（一）立法層面

1.作為賄賂犯罪的單獨(dú)加重或從重情節(jié)

涉及賄賂犯罪的罪名有很多，將性賄賂作為賄賂犯罪的一個典型的從重或者加重的情節(jié)首先可以節(jié)省大量的司法資源，在操作上來說簡單易行。在立法技術(shù)上來說難度也不大，但是對于那些只貪色而同時不獲取財物的國家工作人員來說這種將賄賂犯罪作為單獨(dú)加重或者從重情節(jié)的方式就會對其放縱，不利于打擊犯罪。

2.通過司法解釋

我國現(xiàn)在大多數(shù)犯罪的補(bǔ)充規(guī)定模式采用司法解釋規(guī)定，通過司法解釋來規(guī)制違法犯罪行為是最傳統(tǒng)的方式這種模式的好處，在對刑法不修改的情況下可以規(guī)制犯罪，彌補(bǔ)立法空白同時又不會動搖法律的穩(wěn)定性。通過出臺相關(guān)司法解釋可以在一定程度上指導(dǎo)司法實(shí)踐。

3.單獨(dú)成罪

將性賄賂單獨(dú)成罪是可以規(guī)定在刑法之中，增加性行賄罪和性受賄罪。這樣在形式上可以保證刑法典的穩(wěn)定性，但是同時又會引起非議，因?yàn)樾再V賂僅僅是賄賂的一種形式，這不符合刑法謙抑性的原則，雖然符合我國立法和司法的習(xí)慣，很容易被我國的民眾所接受。缺陷在于性賄賂只是賄賂的一種形式，沒有把其他非物質(zhì)性利益包括進(jìn)來，造成立法資源的浪費(fèi)。

（二）司法實(shí)踐層面

1.確定第三人在訴訟程序中的地位

在性賄賂案件中多數(shù)情況下是以他人的肉體進(jìn)行賄賂，此時往往會出現(xiàn)第三人，此時會存在第三人是見證人或是共犯的問題，如果能確定第三人在訴訟程序中的地位，那么將會節(jié)約大量司法資源，應(yīng)當(dāng)根據(jù)第三人在性賄賂中扮演的實(shí)際角色來確定第三人在訴訟程序中的地位。

2.取證難的解決措施

性賄賂這種賄賂方式由于其隱蔽性以及行賄受賄雙方的自愿交易性導(dǎo)致性賄賂的取證工作進(jìn)行存在著較大困難，對于此問題，首先可以采用深入群眾的方式，由于賄賂類型的特殊性導(dǎo)致與其行為的不檢點(diǎn)難免會有所暴露，走群眾路線可以獲得相關(guān)線索，其二是充分利用舉證責(zé)任倒置的原則，若行為人主張自己沒有進(jìn)行性賄賂的行為，則由其承擔(dān)舉證責(zé)任。其三要善于運(yùn)用電子科技技術(shù)，包括各種電子儀器的拍攝錄像等技術(shù)?，F(xiàn)在是科技迅速發(fā)展的時代，掌握好點(diǎn)子科技技術(shù)是司法工作人員的必備技能，可以大大節(jié)省工作時間，所獲取的證據(jù)也更加具有穩(wěn)定性。

3.量刑制度的明確

對于性賄賂犯罪的量刑制度的明確要采秉承罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則，采取雙重規(guī)制模式，既要考慮犯罪情節(jié)又要考慮案件性質(zhì)、行為人實(shí)施性賄賂行為的目的、此外還要考慮除了肉體交易是否涉及錢財?shù)纫?，在情?jié)設(shè)置上，也要與賄賂犯罪一樣，根據(jù)情節(jié)嚴(yán)重程度采取有梯度的量刑，而非采取“一刀切”的態(tài)度，犯罪情節(jié)可以包括“情節(jié)嚴(yán)重”“情節(jié)特別嚴(yán)重”等。