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        罪名確定制度面臨的主要問題

        2019-11-18 05:38:28丁勝明
        重慶行政 2019年5期
        關(guān)鍵詞:犯罪構(gòu)成罪名司法解釋

        丁勝明

        我國1997年刑法中規(guī)定了具體的犯罪,但沒有規(guī)定犯罪的名稱。為了方便司法實務(wù),最高人民法院在1997年刑法公布之后便以司法解釋的方式,頒布了《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的規(guī)定》,最高人民檢察院也頒布了《關(guān)于適用刑法分則規(guī)定的犯罪的罪名的意見》,分別給具體的犯罪確定了罪名。由于上述兩個司法解釋對于個別法條確定的罪名存在沖突,后來“兩高”便不再各自為戰(zhàn),而是以聯(lián)合制定的方式連續(xù)發(fā)布了六個關(guān)于罪名的補充規(guī)定,使刑法中的罪名實現(xiàn)了統(tǒng)一。由“兩高”來確定刑法罪名的制度,是具有中國特色的罪名確定制度。

        20多年來,“兩高”確定的罪名體系雖然隨著刑法的修正時有調(diào)整,但總體上保持著穩(wěn)定。隨著刑法理論的深化,現(xiàn)行罪名體系中存在的問題也逐漸暴露出來,要求對罪名體系進行個別、局部甚至整體調(diào)整的建議也時??梢姟2豢煞裾J(rèn)的是,作為一項開創(chuàng)性的制度,罪名確定制度具有其歷史性的貢獻,但也確實存在著許多制度設(shè)計之初未曾預(yù)料到的問題。這些問題主要包含以下幾個方面:第一,誰來確定罪名的問題,即罪名確定的主體問題;第二,如何確定罪名個數(shù)的問題,即罪名的辨定問題;第三,如何確定犯罪名稱的問題,即罪名的取定問題。

        一、罪名確定的主體

        如前所述,我國刑法沒有直接確定犯罪的名稱,罪名的確定是由“兩高”來完成的,這可謂是“立法制罪,司法正名”。[1]但是在許多國家,其刑法在制定之時就已經(jīng)確定了犯罪的名稱。比如,日本刑法第236條的標(biāo)題是“強盜”,第246條的標(biāo)題是“詐欺”,這些標(biāo)題也就是犯罪的罪名。罪名到底應(yīng)該由立法機關(guān)直接確定,還是也可以由司法機關(guān)來確定,并非一個小問題。這涉及到罪名的確定屬于立法權(quán)還是司法權(quán)的問題。

        有學(xué)者認(rèn)為,將本來屬于立法范疇的罪名確定問題交由司法解釋完成,既是“立法惰性”的體現(xiàn),也是“司法越權(quán)”的表征。[2]但是,本文不同意這種觀點。罪名本身只是犯罪的名稱,其本質(zhì)不過是一種符號而已。[3]罪名本身并沒有創(chuàng)設(shè)犯罪,雖說罪名是犯罪本質(zhì)特征的概括,但是,刑法定罪的根據(jù)不是罪名,而是罪名背后的犯罪構(gòu)成。因此,司法解釋確定罪名,并未實質(zhì)性地改變刑法自身的規(guī)定。既然如此,就不存在司法越權(quán)的問題。

        在罪名本身僅僅具有符號性功能的背景下,很難認(rèn)為罪名確定屬于立法權(quán)的內(nèi)容。當(dāng)然,在立法時,可以在創(chuàng)制犯罪的同時確定罪名,但這并不意味著立法機關(guān)必須這樣做。因此,司法解釋確定罪名的制度不存在正當(dāng)性危機的問題,到底應(yīng)該由立法機關(guān)還是司法機關(guān)確定罪名,只不過是誰來確定更為合適的問題。

        我國1997年刑法之前,一直沒有統(tǒng)一的罪名體系,導(dǎo)致司法實踐和理論中罪名的運用出現(xiàn)了極其混亂的狀況。由于1997年刑法本身也沒有確定罪名,所以這種混亂狀況在其施行之后也依然沒有得到解決??梢哉f,1997年立法時將重點放在了具體罪名的規(guī)定上,對統(tǒng)一罪名體系的問題是欠缺考慮的。法律施行之后,該問題日漸凸顯出來,但是由于刑法已經(jīng)施行,此時不可能重新對其進行大修改進而對具體的犯罪確定罪名。因此,只好通過司法解釋的方式解決這一問題。所以說,我國司法解釋確定罪名模式的出現(xiàn)有其歷史背景,在某種程度上說是一種無奈之舉。[4]

        從各國立法來看,立法機關(guān)直接確定罪名的模式屬于主流。從我國法律運行的實踐來看,由于刑法(包括刑法修正案)施行和司法解釋確定罪名兩個時間點存在間隔,導(dǎo)致這個時間段內(nèi)司法機關(guān)不知道該如何使用罪名,因而司法解釋確定罪名的模式終究還是存在一定的弊端。經(jīng)過20多年的發(fā)展,我國的罪名體系日趨穩(wěn)定和完善,采取立法確定罪名的時機也已經(jīng)成熟。在這種背景下,將來刑法大修之時,采取立法確定罪名的模式是一種更為可取的選擇。

        二、罪名辨定的標(biāo)準(zhǔn)

        罪名確定工作包含兩個方面的含義,一個是刑法分則應(yīng)該確定為多少個罪名,這屬于罪名辨定的范疇,一個是具體犯罪的罪名應(yīng)該如何表述的問題,這屬于罪名取定的范疇。[5]罪名辨定是更為深層次、實質(zhì)的問題,而罪名取定只是語言文字性的工作。

        可惜的是,我國刑法罪名的辨定一直以來存在很大的爭議。究其原因,是因為我國的罪名辨定一直欠缺一個明確、規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn),罪名辨定似乎是一種“秘而不宣”的方法。[6]有學(xué)者很早就指出,犯罪構(gòu)成是罪名辨定的核心標(biāo)準(zhǔn)。[7]這種說法無疑是正確的。問題是,按照這個標(biāo)準(zhǔn),那么一個犯罪構(gòu)成就應(yīng)該對應(yīng)一個罪名,可是,司法解釋似乎并未采取這種標(biāo)準(zhǔn)。

        比如,強奸婦女和奸淫幼女這兩種行為類型的對象并不相同,并且強奸婦女要求采取強制手段,而奸淫幼女成立犯罪不要求采取強制手段,因此屬于兩個不同的犯罪構(gòu)成。而且,刑法第236條第2款最初被確定的罪名是“奸淫幼女罪”,只是后來的“兩高”《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑法>確定罪名的補充規(guī)定》取消了該罪名,將其與第1款并稱為“強奸罪”。從體系上看,與強奸婦女和奸淫幼女的關(guān)系一樣,強制猥褻、侮辱他人和猥褻兒童屬于兩個不同的犯罪構(gòu)成,但司法解釋將其確定為強制猥褻、侮辱罪和猥褻兒童罪兩個罪名。如此看來,司法解釋確定罪名時,并未嚴(yán)格按照犯罪構(gòu)成的個數(shù)來確定罪名。

        更為重要的問題是,如何確定犯罪構(gòu)成的個數(shù)?這在刑法理論上還未形成系統(tǒng)的理論。比如,刑法第240條在同一罪狀中規(guī)定了拐賣婦女和拐賣兒童兩種行為,并且兩者適用同一檔法定刑,司法解釋確定的罪名也是“拐賣婦女、兒童罪”這樣一個選擇性罪名,那么,拐賣婦女和拐賣兒童屬于一個犯罪構(gòu)成還是兩個犯罪構(gòu)成?如果從行為具有共通性這一點來看,兩者似乎是一個犯罪構(gòu)成。學(xué)說上也認(rèn)為,選擇性罪名之內(nèi)的對象錯誤,宜視為具體的事實錯誤,[8]這說明學(xué)說上也認(rèn)為兩者屬于同一個犯罪構(gòu)成。但是,這兩種行為類型的對象并不相同,且法律并沒有對婦女和兒童規(guī)定一個上位概念,因此,兩者似乎應(yīng)該屬于兩個犯罪構(gòu)成。在日本刑法理論中,選擇性對象的認(rèn)識錯誤是被當(dāng)做抽象的事實錯誤處理的,[9]這從側(cè)面說明日本刑法理論是將選擇性犯罪構(gòu)成當(dāng)做兩個犯罪構(gòu)成對待的。

        又如,刑法第234條被確定為故意傷害罪,但其中包含了故意輕傷、故意傷害致人重傷、故意傷害致人死亡、以殘忍的方式傷害他人四種不同的情形,這四種情形到底屬于一個犯罪構(gòu)成還是多個犯罪構(gòu)成?我國刑法理論似乎未曾深入思考過這個問題。如果從四種情形被規(guī)定在一個條文中,且都有傷害的故意和傷害的行為這一點來看,好像屬于一個犯罪構(gòu)成。但是,日本刑法第204條規(guī)定的是“傷害”,第205條規(guī)定的是“傷害致死”,兩者適用不同的法定刑,很容易發(fā)現(xiàn)這是兩種不同的犯罪構(gòu)成,而且日本刑法也將兩者分別確定了罪名。這樣看來,我國刑法第234條到底規(guī)定了幾個犯罪構(gòu)成,就有進一步深入探討的余地,從理論上來說,將四種情形分別確定為故意傷害罪、故意傷害致人重傷罪、故意傷害致人死亡罪、殘忍傷害罪也未嘗不可。[10]

        再如,第118條規(guī)定,“破壞電力、燃?xì)饣蛘咂渌兹家妆O(shè)備,危害公共安全,尚未造成嚴(yán)重后果的,處三年以上十年以下有期徒刑。”司法解釋將該條確定為破壞電力設(shè)備罪、破壞易燃易爆設(shè)備罪兩個罪名,似乎這一條規(guī)定了兩個犯罪構(gòu)成。但是,電力設(shè)備也屬于易燃易爆設(shè)備,而且該條罪狀采取的是列舉+兜底式的立法模式,實質(zhì)上只規(guī)定了“易燃易爆設(shè)備”這一種對象。因此,將該條視為一個犯罪構(gòu)成、確定為一個罪名似乎更為合適。[11]

        總之,確定罪名時需要以犯罪構(gòu)成為核心標(biāo)準(zhǔn)這一點是毋庸置疑的,但是,犯罪構(gòu)成是否是確定罪名的唯一標(biāo)準(zhǔn),這一點尚存在疑問。另外,犯罪構(gòu)成的個數(shù)如何確定,在刑法理論上還沒有進行深入討論,這些都是將來進一步完善罪名確定理論需要解決的問題。

        三、罪名取定的方法

        相對于罪名辨定,罪名取定更多是一個形式性的問題,其涉及的主要是罪名的表述如何準(zhǔn)確反映具體犯罪的本質(zhì)和特征的問題。罪名本身具有昭示功能,特別是在媒體資訊較為發(fā)達的當(dāng)代,一個罪名如果取得好,其本身的傳播就能很好地促進刑法一般預(yù)防功能的實現(xiàn)。

        總體上而言,我國目前的罪名體系已經(jīng)比較成熟和穩(wěn)定,大多數(shù)罪名應(yīng)該說還是比較準(zhǔn)確地反映了其代表的犯罪的本質(zhì)和特征。但是,在這個問題上需要注意司法實務(wù)界、理論界與一般國民的差距。司法實務(wù)界和理論界由于長年研究刑法問題,不僅知曉刑法中的罪名,也知曉罪名背后的犯罪成立條件,在這種情況下,無論罪名本身如何表述,實際上都不影響司法者和學(xué)者對刑法的研究,因為司法者和學(xué)者關(guān)注更多的是犯罪的成立條件而不是罪名本身是如何表述的。但是,一般國民大多不會知曉刑法條文是怎么規(guī)定的,很多時候是通過罪名望文生義地了解刑法到底禁止什么行為?;谶@種差異,如果想要使罪名更好地促進刑法一般預(yù)防功能的實現(xiàn),讓罪名的表述更加貼近犯罪構(gòu)成以及更加接地氣是非常必要的。

        比如,第360條規(guī)定,“明知自己患有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病賣淫、嫖娼的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金。”該條被確定為傳播性病罪,但是,該罪名沒有非常準(zhǔn)確地反映出該罪的犯罪構(gòu)成,因此,確定為“性病患者賣淫、嫖娼罪”更為合適。[12]又如,第276條之一被確定為“拒不支付勞動報酬罪”,該罪名可以說比較貼近該罪的犯罪構(gòu)成,但是,該罪的產(chǎn)生背景是為了應(yīng)對當(dāng)時廣泛存在的拖欠農(nóng)民工工資的現(xiàn)象,因此,將該條確定為“惡意欠薪罪”可能更加合適。[13]一方面,“惡意欠薪”也貼近該罪的犯罪構(gòu)成,另一方面,“惡意欠薪”的說法更加接地氣,有助于“惡意欠薪已經(jīng)被規(guī)定為犯罪了”這樣一種觀念的傳播,從而促進刑法一般預(yù)防功能的實現(xiàn)。

        基金項目:2016年重慶市教育委員會人文社會科學(xué)研究項目“刑法解釋學(xué)視角下‘確定罪名制度的重構(gòu)”(編號:16SKJD10)的研究成果。

        參考文獻:

        [1]王耀忠.罪刑法定之罪名法定化[J].求索,2010(5):135.

        [2]張利平.罪名確定模式的困境與超越[J].山西省政法管理干部學(xué)院學(xué)報,2010(4):49.

        [3]胡云騰.論社會發(fā)展與罪名變遷—兼論選擇性罪名的文書引用[J].東方法學(xué),2008(2):74.

        [4]張文,劉艷紅.罪名立法模式論要[J].中國法學(xué),1999(4):129.

        [5]劉艷紅.罪名研究[M].北京:中國方正出版社,2000:82.

        [6]晉濤.論罪名生成的方法[J].政治與法律,2018(3):121.

        [7]劉艷紅.罪名辨定標(biāo)準(zhǔn)論略[J].法學(xué)家,2000(4):35.

        [8]張明楷.刑法學(xué)(上)[M].北京:法律出版社,2016:279.

        [9]張明楷.再論具體的方法錯誤[J].中外法學(xué),2018(4):935.

        [10]張明楷.加重構(gòu)成與量刑規(guī)則的區(qū)分[J].清華法學(xué),2011(1):8.

        [11]張明楷.刑法分則的解釋原理[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2011:177.

        [12]張明楷.刑法分則的解釋原理[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2011:181.

        [13]高銘暄,趙秉志,袁彬.關(guān)于《刑法修正案(八)》罪名問題的意見[J].人民檢察,2011(6):25.

        作? 者:西南政法大學(xué)法學(xué)院副教授

        責(zé)任編輯:劉小僑

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