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        論非商業(yè)代孕行為的正當(dāng)性

        2019-10-21 22:30:07梁銘可
        錦繡·上旬刊 2019年3期
        關(guān)鍵詞:生育權(quán)婚姻家庭

        梁銘可

        摘要:代孕問題不僅僅是一個規(guī)范問題,更是政治導(dǎo)向問題,尖銳的爭議導(dǎo)致我國代孕立法的躊躇不前,同時導(dǎo)致司法實踐上的眾多疑問。屢禁不止的代孕市場和立法的空白使得這一難題持續(xù)復(fù)雜化。而筆者認為絕對禁止代孕并非上策,法律的務(wù)實性質(zhì)要求必須對這一問題進行全面而正確的規(guī)范。

        關(guān)鍵詞:非商業(yè)代孕;生育權(quán);婚姻家庭

        一、代孕行為與身體權(quán)

        身體權(quán)是自然人與生俱來的重要民事權(quán)利,自然人可以維護其身體完整并支配其肢體、器官和其他組織的人格權(quán)利。傳統(tǒng)法學(xué)理論認為,如果破壞自然人身體的完整性,將自然人身體的組成部分進行轉(zhuǎn)讓,就是侵犯他人身體權(quán)的表現(xiàn)。身體權(quán)是一種支配權(quán),表現(xiàn)為自然人對其身體的細胞、組織和器官的絕對支配。就如魏振瀛教授認為:“在權(quán)利主體善待自身身體的同時,應(yīng)該承認權(quán)利主體對自身身體組成部分的支配權(quán)?!倍S著現(xiàn)代醫(yī)學(xué)的進步,生命倫理學(xué)的演變,傳統(tǒng)民法的觀點也被不斷沖擊,例如血液捐獻、器官捐獻是否侵犯身體權(quán)的爭議。各國法律也逐漸承認自然人對其身體的細胞、組織和器官擁有處分權(quán),允許甚至鼓勵自然人通過捐獻細胞、組織和器官,挽救他人生命。既然如此,子宮同樣作為自然人身體的組成部分,通過演繹類比推理,也是可以作為處分的對象。身體權(quán)作為一種物質(zhì)性的人格權(quán),承認自然人對其身體的有限處分權(quán)是對自然人主體性的尊重。那么在代孕過程中,代孕者自愿與委托者簽下代孕契約,并且同意在一定時期內(nèi)讓渡身體權(quán)中的使用權(quán),即子宮的使用權(quán),用來孕育他人嬰兒。這并沒有傷害代孕者本人的身體權(quán),就像是器官捐獻、血液捐獻一樣,是本人意思自治的結(jié)果;也沒有傷害他人或者社會公共利益,符合人類互助友愛道德觀念,故法律沒有理由完全禁止健康女性基于協(xié)議代他人孕育子女。

        雖然代孕同器官捐獻一樣是在一定時期內(nèi)讓渡身體權(quán)中的使用權(quán),但基于其特殊性,即代孕時間長、分娩的危險性等原因,需要被合理補償。也就是說,代孕可以被賦予酬金??梢坏┐行袨檎慈旧狭私疱X,就會被一些人抵制,被一些國家所禁止,并將其視為非法與犯罪。英國1985年頒布的《代孕協(xié)議》承認代孕行為,但禁止酬金代孕。它認為一個人不可以通過商業(yè)代孕行為即有償代孕合約轉(zhuǎn)讓或放棄他做父母親的權(quán)利義務(wù),將生育與金錢掛鉤,侵犯了婦女尊嚴,降低了婦女的人格,貶低了她們的社會地位。婦女若以收取酬金為目的,出讓其子宮為他人生育子女,將極易遭到社會歧視與被人看作是生育機器,出于被支配的地位。這也極不利于保護代孕母親自身的權(quán)益。

        對此,筆者認為,無論合理性補償代孕還是酬金代孕,只要符合平等自愿原則,都應(yīng)該被允許。從某種意義上講,這一行為體現(xiàn)了公民對其身體的自由支配權(quán);相反,如果禁止代孕則不但侵犯了代理母親自由使用生育和妊娠功能的權(quán)利,也侵犯委托方建立家庭、繁衍后代的權(quán)利,況且他們的權(quán)利并不需要政府通過確保公平的交易環(huán)境來保護。因此,在條件允許的情況下,代理母親可以無償?shù)貫樗松⒆?。但若代理母親處于貧困,且無任何經(jīng)濟來源的境況中,通過有償代孕獲取酬金以緩解家庭的經(jīng)濟困境也是合理的。

        二、代孕行為與生育權(quán)

        相較于代孕的“剛性”社會需求,2001年衛(wèi)生部的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》中明確規(guī)定禁止代孕,但上述規(guī)定僅為部門規(guī)章,法律的效力層級較低,規(guī)范對象為各類醫(yī)療機構(gòu)及醫(yī)療從業(yè)人員,并沒有涉及到全體公民。然而,在2015年12月的《計劃生育法修正案》中,出現(xiàn)了最引人關(guān)注的一幕:草案中禁止代孕的內(nèi)容在正式修正案中被刪除。這樣的舉措似乎在暗示人們代孕或?qū)⒈惶崛牒戏ǔ绦?,即將來代孕會有條件地合法化。可同樣在2015年,國家衛(wèi)計委等12個部門聯(lián)合制定方案,從4月至12月在全國范圍內(nèi)開展了大規(guī)模打擊代孕專項行動。故此,對于《計劃生育法修正案(草案)》中禁止代孕內(nèi)容的刪除,我們也許并不能作過于樂觀的解讀,而只能理解為出于慎重起見法律暫不做規(guī)定,但不做規(guī)定只是為將來留下了空間,并不意味著目前會對此予以放寬。

        根據(jù)2012年中國育齡女性生育環(huán)境抽樣調(diào)查,中國大陸的不孕不育患者已超過5000萬,占育齡夫婦的15%,與20世紀(jì)70-80年代相比上升了10倍,不孕不育已是一個相當(dāng)嚴重的社會問題。這就不免要提及生育權(quán),憲法賦予每個公民生育子女的權(quán)利,《婚姻法》也規(guī)定每對合法夫妻都有組建家庭、生育子女的權(quán)利。目前,生育權(quán)已經(jīng)成為公民的一項民事權(quán)利,它是國家基于保障人口質(zhì)量和控制人口數(shù)量,通過立法予以確認的。

        三、代孕行為與公序良俗原則

        有不少學(xué)者認為代孕是違反人倫道德,違背公序良俗原則的。其中以代孕女性與“第三者”性質(zhì)相似呼聲最大。但代孕母親全然不同于破壞夫妻婚姻關(guān)系的“第三者”?!暗谌摺钡母拍钍加谥袊?0世紀(jì)80年代初,是違背婚姻忠誠義務(wù)的體現(xiàn),是指置婚姻家庭道德于不顧,憑個人主觀意愿,肆意侵犯他人夫妻關(guān)系,直到破壞他人婚姻家庭關(guān)系的一類人。而“第三者介入”是指婚姻關(guān)系以外的第三人,與婚姻關(guān)系中的一方發(fā)生“婚外戀”或兩性關(guān)系,從而導(dǎo)致已有婚姻關(guān)系的破裂以至引起離婚糾紛的行為。然而,代孕女性參與家庭生殖活動的行為并不完全符合“第三者介入”的含義,理由是:(1)由具備資質(zhì)的輔助生殖機構(gòu)實施代孕技術(shù),代孕女性與代孕需求方的丈夫不發(fā)生性行為;(2)代孕女性在建立合作生殖關(guān)系時的初始目的是幫助代孕需求方生育后代,即使夫妻關(guān)系最終因她破裂,她最初介入夫妻生殖活動的目的也不是“主觀故意破壞夫妻關(guān)系”。因此,人們不應(yīng)將代孕女性混同于介入婚姻關(guān)系的“第三者”。

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