摘 要 移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展迅猛，互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的重要性日益凸顯?；ヂ?lián)網(wǎng)電子證據(jù)具有表現(xiàn)形式多樣性、易修改泄露性和低價(jià)值密度性?，F(xiàn)行的互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)相關(guān)法律法規(guī)還存在證據(jù)范圍劃分不清，收集規(guī)范存在隱私侵犯風(fēng)險(xiǎn)和跨國收集數(shù)據(jù)主權(quán)存在爭議等問題。基層檢察院在互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)收集方面也存在技術(shù)水平，溝通宣傳和辦案身份尷尬等諸多不足，對(duì)此既要高檢院完善頂層設(shè)計(jì)，也要基層院技術(shù)部門對(duì)癥下藥。

關(guān)鍵詞 互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù) 基層檢察院 檢察技術(shù)

作者簡介：王清正，天津市西青區(qū)人民檢察院檢務(wù)保障部干警。

中圖分類號(hào)：D926.3 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.09.166

一、互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的含義

互聯(lián)網(wǎng)自誕生就改變世界，尤其在今天移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)的崛起，不僅讓我們的生活發(fā)生翻天覆地的變化，也深刻改變了我們的政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活。如同一枚硬幣的兩面，享受便利的同時(shí)也帶來罪惡的土壤，電子數(shù)據(jù)也登上時(shí)代的舞臺(tái)，扮演著越來越重要的角色。

電子數(shù)據(jù)是指案件發(fā)生過程中形成的，以數(shù)字化形式存儲(chǔ)、處理、傳輸?shù)?，能夠證明案件事實(shí)的數(shù)據(jù)。互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)即是指在網(wǎng)絡(luò)上產(chǎn)生的與案件相關(guān)的電子數(shù)據(jù)。

二、互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的特點(diǎn)

根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的定義即可知，互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)既含有互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)的特性也具有電子數(shù)據(jù)的特性。由于其雙重特征性，所以互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)具有以下主要鮮明特點(diǎn)：

（一）外在表現(xiàn)形式的多樣性

互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)可以外在表現(xiàn)為文字、語音、圖片和視頻等等。隨著技術(shù)的不斷更新和互聯(lián)網(wǎng)社區(qū)的發(fā)展，許多電子證據(jù)甚至是非相關(guān)技術(shù)人員難以理解的，例如暗網(wǎng)的比特幣交易，黑客技術(shù)的代碼等。

（二）易修改和易泄露性

隨著軟件技術(shù)的進(jìn)步，特別是人工智能技術(shù)的廣泛應(yīng)用，分辨互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的真?zhèn)卧絹碓骄哂刑魬?zhàn)性。圖片可以進(jìn)行用Photoshop等軟件修改，人工智能的視頻換臉軟件deepfakes更是達(dá)到了以假亂真的程度。與此同時(shí)，由于互聯(lián)網(wǎng)天然的具有分享的特質(zhì)與傳統(tǒng)，所以互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)在產(chǎn)生和獲取的過程中都不可避免的伴隨泄露和擴(kuò)散的風(fēng)險(xiǎn)。也正因?yàn)榇耍瑱z察機(jī)關(guān)在獲取互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的同時(shí)，也非常容易產(chǎn)生侵害隱私的風(fēng)險(xiǎn)，由此造成獲取不當(dāng)導(dǎo)致相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)被排除。

（三）低價(jià)值密度性

由于互聯(lián)網(wǎng)的深入現(xiàn)代生活方方面面和互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)留存特性，與案件相關(guān)人員通常產(chǎn)生大量的互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)，但是在海量的數(shù)據(jù)中，有效的證據(jù)占比卻往往很小。例如很多案件辦理過程中，僅僅產(chǎn)生的微信聊天記錄就多達(dá)數(shù)百頁，尋找其中有價(jià)值的證據(jù)非常耗費(fèi)辦案人的精力。

三、互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的發(fā)展歷史

我國互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的實(shí)際應(yīng)用和發(fā)展大致可分為兩個(gè)階段。第一個(gè)階段是1995年互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)入我國，其后電子證據(jù)開始進(jìn)入訴訟領(lǐng)域，這個(gè)時(shí)期相關(guān)法律極不健全，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)野蠻生長，互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)收集也不規(guī)范、采信度低。第二個(gè)階段是2012年修改后的《刑事訴訟法》第48條第2款將視聽資料和電子數(shù)據(jù)共同列為新的證據(jù)形式，正式確立了電子數(shù)據(jù)為新型證據(jù)形式的地位。并且隨著互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用越來越廣泛的形勢(shì)下，互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)在司法實(shí)踐中更是成為極為重要的證據(jù)形式。

四、互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)相關(guān)法規(guī)及不足

從法規(guī)層面來看，我國對(duì)刑事案件中互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)收集程序進(jìn)行規(guī)制的法律文件主要有兩部： 2014年5月4日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部發(fā)布的《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪 案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》以及2016年9月9日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部印發(fā)的《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》。天津市在2017年發(fā)布《天津市檢察機(jī)關(guān)電子數(shù)據(jù)檢驗(yàn)鑒定工作細(xì)則》為天津市檢察機(jī)關(guān)互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)檢驗(yàn)鑒定工作進(jìn)行規(guī)范。

但是由于電子數(shù)據(jù)依然是不斷發(fā)展變化中的新生事物，并且變化發(fā)展速度不同于一般事物，所以這些相關(guān)法律法規(guī)仍然存在下列主要不足：

（一）互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)范圍劃分不清楚

根據(jù)2016年“兩高一部”共同頒布施行的《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》中第一條對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行了如下分類：

（1）網(wǎng)頁、博客、微博客、朋友圈、貼吧、網(wǎng)盤等網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)發(fā)布的信息;（2）手機(jī)短信、電子郵件、即時(shí)通信、通訊群組等網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)的通信信息;（3）用戶注冊(cè)信息、身份認(rèn)證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息;（4）文檔、圖片、音視頻、數(shù)字證書、計(jì)算機(jī)程序等電子文件。

但是這種分類說法并不嚴(yán)謹(jǐn)也不符合互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品的定義。例如網(wǎng)頁是指一個(gè)包含HTML標(biāo)簽的純文本文件，是構(gòu)成網(wǎng)站的基本元素，而朋友圈和貼吧則分別特指騰訊公司的社交軟件“微信”的一個(gè)功能和百度公司以興趣分類為基礎(chǔ)的社區(qū)產(chǎn)品。并且第三類電子數(shù)據(jù)沒有概括性描述，筆者根據(jù)實(shí)際經(jīng)驗(yàn)和查閱資料認(rèn)為，第三類電子數(shù)據(jù)可以概括為互聯(lián)網(wǎng)用戶注冊(cè)和歷史行為痕跡信息。

（二）互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)收集遵循的規(guī)范存在隱私風(fēng)險(xiǎn)

由于互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)不同于一般證據(jù)，一般證據(jù)具有單一的種類屬性，與案件關(guān)聯(lián)性強(qiáng)（如言詞證據(jù)和實(shí)物證據(jù)劃分明確），其提取過程往往封閉，泄露風(fēng)險(xiǎn)較低，而互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)具有多種屬性，往往包含很多個(gè)人信息和隱私，通過海量的互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)分析已經(jīng)可以將一個(gè)人的生活完整勾勒，并且其提取過程是處在互聯(lián)網(wǎng)這一“活”的環(huán)境中，這就使得互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的提取存在更高的隱私泄露風(fēng)險(xiǎn)。

（三）跨境互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)收集中涉及的數(shù)據(jù)主權(quán)問題存在爭議

在2016年“兩高一部”頒布的《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》中，并沒有詳細(xì)規(guī)定對(duì)于服務(wù)器設(shè)在境外，互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)在境外的情形下，如何進(jìn)行互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的收集，是采取遠(yuǎn)程網(wǎng)絡(luò)在線提取的方式還是通過國際條約或者刑事司法協(xié)助等方式，調(diào)取互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)。這不僅僅是取證成本的問題，也牽涉到國際互聯(lián)網(wǎng)治理體系下國際間數(shù)據(jù)主權(quán)的相關(guān)法律法規(guī)，需要多方配合和相關(guān)法規(guī)的盡快出臺(tái)。

五、基層檢察院互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)收集實(shí)踐

筆者本部分以自身在檢察技術(shù)工作中的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)為基礎(chǔ)，結(jié)合對(duì)天津市各基層檢察院的負(fù)責(zé)檢察技術(shù)工作同志的訪談，對(duì)天津市基層檢察院互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)收集實(shí)踐進(jìn)行總結(jié)分析。

通過筆者調(diào)研分析，各基層檢察院在互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)收集方面普遍存在以下問題：

（一）基層檢察技術(shù)人員數(shù)量不足和專業(yè)水平不高

基層檢察技術(shù)人員往往具有多重工作職能但是編制卻較少，不僅負(fù)責(zé)專業(yè)的電子證據(jù)工作，也往往負(fù)責(zé)基層檢察院的信息化建設(shè)和日常信息化維護(hù)。不夸張的講，在單位中凡事與“電”和“網(wǎng)”相關(guān)的事物均由檢察技術(shù)人員負(fù)責(zé)，這無疑牽扯了基層檢察技術(shù)人員的精力，擠占了專業(yè)電子證據(jù)相關(guān)工作的時(shí)間。同時(shí)許多基層檢察院辦理的涉及互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的案件中電子證據(jù)并不是起到?jīng)Q定性作用，更多的是輔助性作用，所以刑事案件辦案部門在互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)上也沒有引起足夠重視。綜上原因客觀造成了基層檢察技術(shù)人員在互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)專業(yè)水平上不高。

（二）與業(yè)務(wù)部門溝通不暢，宣傳不到位

就筆者調(diào)研過程中，發(fā)現(xiàn)基層檢察院業(yè)務(wù)部門不了解檢察技術(shù)工作的情況普遍存在。許多基層檢察院的業(yè)務(wù)部門檢察官并不全面的了解檢察技術(shù)職能，對(duì)技術(shù)部門的手機(jī)取證設(shè)備、電子取證工作站等也不了解，造成了閱讀微信聊天記錄時(shí)還是將其完全打印出來這種費(fèi)時(shí)費(fèi)力的現(xiàn)象，而技術(shù)部門完全可以協(xié)助其整理這些電子數(shù)據(jù)，利用搜索、分類等方式提高辦案部門的效率。這一情況的出現(xiàn)反映了技術(shù)部門宣傳溝通工作做的不到位，缺乏與業(yè)務(wù)部門的聯(lián)系和合作。

（三）檢察技術(shù)人員參與辦案身份尷尬

各基層檢察院技術(shù)部門人員身份定位不一致，就筆者調(diào)研發(fā)現(xiàn)，有的基層院技術(shù)人員為司法行政人員，而有的身份為檢察輔助人員，這種身份定位的混亂掣肘了檢察技術(shù)人員協(xié)助業(yè)務(wù)部門開展互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)收集和檢驗(yàn)鑒定工作。而且檢察技術(shù)人員協(xié)助辦案部門工作是簡單的技術(shù)協(xié)助還是檢察輔助人員輔助辦案有待進(jìn)一步的探討和規(guī)范。

六、明確檢察技術(shù)職能，增強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)取證能力

（一）完善頂層設(shè)計(jì)，明晰檢察技術(shù)人員定位

高檢院應(yīng)以統(tǒng)一業(yè)務(wù)應(yīng)用系統(tǒng)為依托，完善專業(yè)檢察技術(shù)人員參與辦案的機(jī)制，明確檢察技術(shù)人員上升渠道，進(jìn)一步提升檢察技術(shù)人員的工作自豪感和工作積極性。高檢院還應(yīng)盡快完善基層院檢察技術(shù)人員在互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)收集方面工作所應(yīng)遵循的標(biāo)準(zhǔn)和程序，出臺(tái)相關(guān)規(guī)定讓技術(shù)人員有法可依，有據(jù)可循。

（二）基層檢察技術(shù)人員應(yīng)加強(qiáng)相關(guān)法律法規(guī)學(xué)習(xí)

基層檢察院檢察技術(shù)人員基本是理工類高校畢業(yè)，長期從事信息化工作較多，存在人員年輕辦案數(shù)量少，經(jīng)驗(yàn)不足，法律常識(shí)欠缺，執(zhí)法規(guī)范化意識(shí)不強(qiáng)等情況。所以檢察技術(shù)人員應(yīng)該不斷加強(qiáng)相關(guān)法規(guī)文件學(xué)習(xí)，響應(yīng)張軍檢察長號(hào)召，加強(qiáng)業(yè)務(wù)培訓(xùn)，將業(yè)務(wù)培訓(xùn)高質(zhì)量力推到位。上級(jí)檢察機(jī)關(guān)可以幫下級(jí)院開展業(yè)務(wù)培訓(xùn)，也可以將其他部門和單位的干警、專家請(qǐng)進(jìn)來開展業(yè)務(wù)培訓(xùn)。

（三）主動(dòng)與業(yè)務(wù)部門溝通合作，積極拓寬案源

基層院技術(shù)部門應(yīng)該與本院各業(yè)務(wù)部門建立常態(tài)溝通網(wǎng)絡(luò)，及時(shí)交流業(yè)務(wù)部門工作，對(duì)業(yè)務(wù)部門提出的技術(shù)需求積極解決。首先可以與辦理刑事案件的業(yè)務(wù)部門建立電子數(shù)據(jù)檢驗(yàn)鑒定事項(xiàng)的流程化聯(lián)系，確保技術(shù)部門在第一時(shí)間對(duì)需要審查的材料進(jìn)行鑒定;其次要?jiǎng)?chuàng)新對(duì)互聯(lián)網(wǎng)電子取證的宣傳方式，多分析各地辦理的典型案例，可以邀請(qǐng)業(yè)務(wù)部門干警參觀我們的取證設(shè)備，親身感受互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的取證工作，讓院領(lǐng)導(dǎo)和業(yè)務(wù)部門干警認(rèn)識(shí)到互聯(lián)網(wǎng)取證的魅力和強(qiáng)大;最后還可以邀請(qǐng)上級(jí)院技術(shù)專家開展專題講座和培訓(xùn)，讓廣大干警認(rèn)識(shí)到互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的重要性。

七、結(jié)語

通過調(diào)研可以發(fā)現(xiàn)，因?yàn)闄z察技術(shù)在內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)改革的大背景下職能定位不清晰和互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)收集新興領(lǐng)域自身的特點(diǎn)，共同造成我們基層院的互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)收集仍存在許多缺陷。但是互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的獲取、審查和鑒定是檢察技術(shù)今后工作的重點(diǎn)之一，在業(yè)務(wù)工作中發(fā)揮著越來越重要的作用，有時(shí)候甚至?xí)绊懓讣刹楹凸V。檢察技術(shù)人員更應(yīng)該練好自己的本領(lǐng)，多辦案，辦好案，只有我們多出關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)的精品案例，才會(huì)讓互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)收集成為檢察技術(shù)的亮點(diǎn)和品牌。