晏慧

摘要：建筑工程施工合同在現(xiàn)代工程中具有突出作用，編制一份合法、全面、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)氖┕ず贤梢詼p少施工過程中的各類糾紛，有利于承發(fā)包方的項(xiàng)目管理，有利于建設(shè)工程的投資控制，從而形成良好的建設(shè)工程生態(tài)環(huán)境，促進(jìn)我國建筑業(yè)健康的發(fā)展?；诖耍恼聫慕ㄖこ淌┕ず贤奶攸c(diǎn)入手，以此為基礎(chǔ)，介紹了目前施工合同編制過程中存在的問題，重點(diǎn)探討編制施工合同的主要注意事項(xiàng)，為后續(xù)建筑工程施工合同的編制者提供參考。

關(guān)鍵詞：建筑工程;施工合同;合同條款

一、建筑工程施工合同的特點(diǎn)

建筑工程施工合同指發(fā)包方和承包方為完成商定的施工工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)的書面協(xié)議。目前我國已經(jīng)推廣使用2017版《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201），合同文本由三部分構(gòu)成：合同協(xié)議書、通用合同條款、專用合同條款。合同當(dāng)事人可以根據(jù)不同建設(shè)工程的特點(diǎn)及具體情況，通過雙方的談判、協(xié)商對相應(yīng)的專用合同條款進(jìn)行修改補(bǔ)充。施工合同具有四個(gè)方面的特點(diǎn)：標(biāo)的的特殊性、內(nèi)容繁雜、履行期限長、監(jiān)督嚴(yán)格。

二、建筑工程施工合同編制存在的問題

（一）合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)，內(nèi)容不準(zhǔn)確，易發(fā)生歧義和誤解，導(dǎo)致合同難以履行或引起爭議

如關(guān)于“投標(biāo)價(jià)下浮比例”的描述，是指投標(biāo)價(jià)與控制價(jià)之比，還是扣除暫列金、規(guī)費(fèi)等非競爭費(fèi)用的投標(biāo)價(jià)與控制價(jià)相應(yīng)價(jià)的下浮比例。類似這種描述，可以增加投標(biāo)價(jià)下浮比例的計(jì)算公式進(jìn)行說明。

（二）合同條款不完備，不全面，有漏洞

有些施工合同約定了調(diào)差材料的名稱，而未約定調(diào)差方法。市場波動往往會影響材料價(jià)格，因沒有約定調(diào)差方法，發(fā)包人將處于被動，不利于建設(shè)項(xiàng)目的投資控制。

（三）簽約雙方的義務(wù)不具體

在施工合同中有些只注重了義務(wù)本身，而忽略了沒有履行相關(guān)義務(wù)后的解決方式，出現(xiàn)糾紛后，不易追究對方的責(zé)任。

（四）合同文本的編制者，對示范合同文本研究不透徹

合同文本的編制者未能理解范本中各條款的確定原則和正確含義，未能從項(xiàng)目實(shí)際出發(fā)有針對性地編寫專用條款。當(dāng)施工出現(xiàn)問題時(shí)，無法從合同中找到明確和適用的約定去解決，從而引起合同爭議和索賠。

三、編制建筑工程施工合同的注意事項(xiàng)

（一）工程概況

在工程概況中首先要注意保持工程名稱的一致性，從項(xiàng)目立項(xiàng)階段開始，到施工圖紙、招投標(biāo)文件、合同文本、施工過程中形成的資料等所有文本均應(yīng)保持一致，并且在填寫時(shí)使用全稱，而不是縮寫。工程地點(diǎn)也應(yīng)該寫詳細(xì)地址。其次“工程承包范圍”的描述應(yīng)明確、有一定的延展性。例如發(fā)包人將“工程承包范圍”描述成“本項(xiàng)目工程量清單范圍”，若施工過程中出現(xiàn)清單缺漏項(xiàng)，就容易與承包人產(chǎn)生糾紛。建議“工程承包范圍”描述為“本項(xiàng)目工程量清單及設(shè)計(jì)施工圖紙范圍”或者在合同中進(jìn)一步約定清單缺漏項(xiàng)的處理方法。

（二）合同工期及工期延誤

通常情況下，實(shí)際開工日期以發(fā)包人簽發(fā)的開工令日期為準(zhǔn)，但發(fā)包人簽發(fā)開工令的前提是取得施工許可證，否則，發(fā)包人可能會受到責(zé)令停工等行政處罰。因此，在合同中可以約定總工期，并注明“實(shí)際開工日期以發(fā)包人簽發(fā)的開工令日期為準(zhǔn)”。為了保證工程質(zhì)量，建設(shè)工期的設(shè)置應(yīng)大于或者等于合同工期，發(fā)包人應(yīng)根據(jù)工程實(shí)際，合理設(shè)置工期。工期確定后，合同雙方應(yīng)在專用合同條款中對導(dǎo)致工期延誤的情形、違約金的計(jì)算方法、違約金上限等進(jìn)行約定。值得注意的是，一方的違約行為影響關(guān)鍵線路的，任意一方有權(quán)提出工期順延。

（三）工程質(zhì)量要求、檢驗(yàn)與驗(yàn)收方法

建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)可以分為兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是國家法律法規(guī)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，另一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是簽約雙方約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。首先建設(shè)工程質(zhì)量必須符合國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，法定質(zhì)量驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)通常按照《建筑工程施工質(zhì)量驗(yàn)收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》（GB50300-2013）和相應(yīng)的專業(yè)工程質(zhì)量驗(yàn)收規(guī)范評定。如果雙方約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)高于國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，發(fā)包人應(yīng)將相應(yīng)的技術(shù)要求、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)等文件作為附件放在合同文本中，同時(shí)為了確保質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)現(xiàn)，雙方應(yīng)約定相應(yīng)的違約條款。質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的描述嚴(yán)格禁止使用模糊化標(biāo)準(zhǔn)，如“質(zhì)量較好”、“基本合格”等。除了約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、檢驗(yàn)與驗(yàn)收方法外，一旦檢驗(yàn)結(jié)果存在異議，若是請第三方檢測機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定，鑒定機(jī)構(gòu)的選擇、鑒定的費(fèi)用由誰承擔(dān)應(yīng)在合同中進(jìn)行約定。

（四）工程量清單錯誤的修正

通用合同條款1.13對本條內(nèi)容的描述，是站在發(fā)包人提供的工程量清單是準(zhǔn)確和完整的角度來寫的，若因發(fā)包人原因?qū)е虑鍐纬霈F(xiàn)缺、漏項(xiàng)，或工程量超出約定范圍等情況，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，并有義務(wù)調(diào)整價(jià)格?，F(xiàn)實(shí)過程中，發(fā)包人提供的工程量清單會出現(xiàn)不準(zhǔn)確，缺漏項(xiàng)的情況，很容易造成承包人的不平衡報(bào)價(jià)，對發(fā)包人來說承擔(dān)著很大的風(fēng)險(xiǎn)。因此發(fā)包人可以在專用條款中重新約定，若發(fā)包人提供的工程量清單出現(xiàn)錯誤時(shí)，承包人有義務(wù)對發(fā)包人工程量清單進(jìn)行復(fù)核。若工程量清單存在缺、漏項(xiàng)的，雙方約定以何種方式解決，如簽證變更形式;若工程量實(shí)際數(shù)量超過清單數(shù)量的，應(yīng)明確工程量的偏差范圍以及價(jià)格的調(diào)整方式等。

（五）雙方的義務(wù)和一般責(zé)任

發(fā)包人和承包人的一般義務(wù)在施工合同的通用條款中進(jìn)行了羅列，雙方可在專用合同條款中對一般義務(wù)進(jìn)行完善，例如可對完成時(shí)間、完成的內(nèi)容、完成的要求進(jìn)一步明確。另外也可根據(jù)項(xiàng)目特點(diǎn)對其他應(yīng)履行的義務(wù)進(jìn)行約定。從而使簽約雙方引起重視，便于雙方對履約情況進(jìn)行跟蹤檢查。對于未完成的義務(wù)，雙方應(yīng)在違約條款中增加一些糾正措施和賠償條款。

（六）合同價(jià)款調(diào)整與設(shè)計(jì)變更

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第269條第一款規(guī)定：“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同”。不管是招標(biāo)還是直接發(fā)包，發(fā)包人可將中標(biāo)金額填寫在合同協(xié)議書第四條款中。由于工程建設(shè)過程中的不確定性以及行業(yè)自身特點(diǎn)，最終合同價(jià)款還包括合同價(jià)款調(diào)整、簽證變更、索賠費(fèi)用和違約金。因市場價(jià)格的波動對建筑市場的影響較大，對于固定綜合單價(jià)的合同，一般采用造價(jià)信息對合同價(jià)格進(jìn)行調(diào)整。根據(jù)項(xiàng)目特點(diǎn)，雙方可以約定對部分主材進(jìn)行價(jià)格調(diào)整，同時(shí)對可調(diào)材料價(jià)格的確認(rèn)方式、價(jià)差漲跌范圍進(jìn)行約定。通用合同條款中對變更的范圍羅列了五種情形，變更的其他情形以及變更估價(jià)的原則可在專用合同條款中進(jìn)一步明確。特別需注意的是對于已標(biāo)價(jià)工程量清單中沒有適用和類似項(xiàng)目綜合單價(jià)的，雙方一定要約定具體組價(jià)的依據(jù)和方法，以及經(jīng)變更增加的工程價(jià)款的支付方式，避免施工過程中的扯皮，也利于雙方的項(xiàng)目管理。

（七）違約責(zé)任及爭議解決方式

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”。同時(shí)根據(jù)《中華人民共和國合同法》第113條、114條規(guī)定，只有違約行為給對方造成實(shí)際損失的，違約方才承擔(dān)賠償責(zé)任，而賠償額相當(dāng)于因違約造成的損失;如果沒有造成損失，原則上是不承擔(dān)賠償責(zé)任的。因此，在編制違約條款時(shí)，發(fā)包人不要認(rèn)為違約金寫得越多越好，寫得過高，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁予以調(diào)整。違約責(zé)任并不是要罰對方多少錢，而是為了雙方履約，保證項(xiàng)目按質(zhì)按量正點(diǎn)完成。當(dāng)合同雙方發(fā)生爭議后，可以進(jìn)行協(xié)商、調(diào)解達(dá)到爭議的消除，若無法消除，雙方須通過司法途徑解決的，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第25條的規(guī)定，建議在合同中約定管轄法院的名稱。

四、總結(jié)

綜上，現(xiàn)代建筑工程建設(shè)工期長、合同金額大、項(xiàng)目內(nèi)容復(fù)雜、不確定因素較多，這對施工合同的編制提出了較高的要求。編制合同條款時(shí)，應(yīng)力求簡潔、嚴(yán)謹(jǐn)、準(zhǔn)確，言簡意賅的表達(dá)核心問題，針對項(xiàng)目實(shí)施過程中可能出現(xiàn)的問題，盡量將處理的原則、方法、程序等約定清楚。作為合同編制者要不斷提高自身的素質(zhì)，要有相關(guān)的法律知識，對施工合同范本進(jìn)行透徹的研究，還要積累建筑工程管理的經(jīng)驗(yàn)，牢牢把握合同中的重點(diǎn)、難點(diǎn)，提前對風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)進(jìn)行防控，維護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，確保項(xiàng)目建設(shè)的順利推進(jìn)。

參考文獻(xiàn)：

[1]李紅梅.施工企業(yè)合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)分析與防范[J].現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè)，2018（36）.

[2]丁茂福.建設(shè)工程合同仲裁協(xié)議無效情形與法律問題研究——對一起案例的解讀與展開[J].法制博覽，2018（31）.

[3]閆義宏.建筑工程施工合同的特點(diǎn)及管理的主要方面[J].科研，2015（08）.

（作者單位：四川航空股份有限公司）