史一枝

【摘要】本文從專利證券化的概念談起，概述了專利證券化的自身特點、相關理論基礎、國內(nèi)外專利證券化進程，并通過對國內(nèi)經(jīng)典案例的研究，總結了專利證券化過程中應注意的問題，提出了我國專利證券化的初步建議，以期為廣大從事專利證券化工作的人士提供參考。

【關鍵詞】專利證券化;資產(chǎn);風險;案例

引言

一般來講，專利證券化是指發(fā)起者將能夠產(chǎn)生可預期但缺乏流動性現(xiàn)金流的專利，對風險與收益要素分離、重組后向某特設機構出售，由該機構發(fā)行證券融資的過程。專利證券化是專利領域資產(chǎn)證券化的金融創(chuàng)新，它隨著人們對專利價值的認識的深化，以及對融資需求而產(chǎn)生，是為了盡可能開發(fā)專利即期價值和擔保價值。專利證券化有利于企業(yè)融資，促進專利技術成果運用轉化，從而加強對專利權的保護，在降低技術創(chuàng)新存在風險的同時，為投資者提供了具有較高保障的投資途徑。但是由于專利本身具有一些不確定性，如不可預知的技術創(chuàng)新、專利被宣告無效、侵權行為、專利權主體的界定存在比較復雜的情況等，加上專利的現(xiàn)金收益通常依附于其他的有形或無形資產(chǎn)，專利的這些固有的特點，使得其現(xiàn)金收益不穩(wěn)定，其證券化難度較大。本文通過分析專利證券化存在的問題和風險，梳理國內(nèi)外專利證券化經(jīng)驗，介紹典型的證券化案例，并結合自己的思考提出建議，以期為廣大從事專利證券化工作的人士提供參考。

一、專利證券化相關理論基礎

（一）基礎資產(chǎn)及特征

發(fā)起人享有被許可人支付的專利許可收益權，是專利證券化的資產(chǎn)基礎，其實質(zhì)是未來應收款。未來應收款作為被許可人給發(fā)起人的專利使用的回報，通常按照被許可人固定周期的收入或是利潤，采用一定比例計算而得出。若在該固定周期收入或是利潤為零，則不需要支付。且專利權人如果未按照許可協(xié)議中約定的服務履行義務，從法律的角度來看，被許可人也可以不支付。因此，專利權具有的法定性、無形性、期限性、可撤消性等特點，使得專利許可收益的未來現(xiàn)金流不如其他傳統(tǒng)資產(chǎn)的穩(wěn)定，具有一定的風險。

（二）基礎資產(chǎn)的選擇

基礎資產(chǎn)質(zhì)量關系到資產(chǎn)證券化的成敗，因此預先選擇資產(chǎn)至關重要。將專利的許可收益進行證券化最基本的是對專利的許可收益權進行融資評價，一般來說，可以對權力狀態(tài)、專利品質(zhì)兩個方面進行分析。（1）權利狀態(tài)。實施專利證券化，首先應該對專利的權力狀態(tài)進行審查，確定發(fā)起人是否為專利權人，了解專利的法律狀態(tài)、繳納年費情況、實施許可及質(zhì)押登記情況，是否涉及財產(chǎn)保全或者執(zhí)行程序，是否存在與該專利相關的尚未判決的訴訟。另外，對該專利文獻進行相關的檢索和慎重的調(diào)查也是有必要的，通過查清專利是否屬于不符合專利授予條件或存在侵犯他人專利權的情況，以減少或免除證券化過程中專利被他人無效宣告的隱性風險。（2）專利品質(zhì)。專利的品質(zhì)一般從專利本身的先進性、不可替代性、相對的獨立性、其產(chǎn)品的競爭力等方面衡量。因此，技術領先、政策需求性強、產(chǎn)品競爭力較持久的專利更適合證券化。此外，如果某項專利獨立性較強，其價值評估不依賴于企業(yè)，且價值比較穩(wěn)定持久，這樣的專利實施證券化也容易成功。

（三）基礎資產(chǎn)的轉移方式

專利證券化中隔離風險的方式包括更新、讓與、信托3種，每種方式的程序和要求不同，實際操作中應對各種方式進行比較研究，選擇最佳的隔離風險的方式。（1）更新方式。這種資產(chǎn)轉移是指SPv、發(fā)起人和被許可人三方達成一致，由SPV和被許可人簽訂協(xié)議以終止專利許可協(xié)議。這種更新方式在我國并不存在法律上的障礙，但更新比較繁瑣，適合單一的專利證券化。（2）讓與方式。讓與方式采取將專利許可的收益、風險同時轉讓給sPv的做法。在目前的法律條件下，以該種方式轉讓許可收益權時，應該通知被許可人，因此會增加證券化的成本。（3）信托方式。信托是委托人將財產(chǎn)委托給受托人，由受托人依照委托人的意愿，為受益人的利益對財產(chǎn)作管理處分。這種信托財產(chǎn)和利益隔離的方式，使得真實銷售比較易于實現(xiàn)。

二、國內(nèi)外專利證券化進程

目前，在實施專利證券化時專利權人只出售許可的未來收益，專利權擁有者能夠繼續(xù)擁有該專利權，同時可以保留一部分許可產(chǎn)生現(xiàn)金收益。

美國早于世界上其他國家實施專利證券化，該國許多學者對專利證券化進行了研究，認為其具有融資量大，融資迅速、安全等優(yōu)勢。美國的實踐表明專利證券化作為一種新型融資工具具有促進專利商品化、產(chǎn)業(yè)化的功能。日本對專利證券化進行了理論和實踐的積極探索，以促進其國內(nèi)專利商品化和產(chǎn)業(yè)化，提升國內(nèi)企業(yè)競爭力。在政府的支持下，日本于2003年進行了首例專利的證券化，且本國專利的證券化將繼續(xù)得到政府的支持。

中國的專利證券化的做法是主要由政府出資成立專利證券化公司充當發(fā)起人，收購企業(yè)、科研院校、研究所和個人的專利進行整合，并移交經(jīng)批準具備資格的信托投資公司，投資公司將以上述專利的現(xiàn)金流產(chǎn)生的收入為基礎，向投資者發(fā)放信托憑證，募集分散的資金。為加強管理，我國頒布了《中華人民共和國信托法》《信托投資公司管理辦法》，為專利證券化實施提供了法律依據(jù)和制度保障。

三、國內(nèi)專利證券化經(jīng)典案例

（一）蘇州恒久上市案

蘇州恒久的IPO申請于2010年1月通過證監(jiān)會的審核后，在按計劃登臨創(chuàng)業(yè)板之際，有媒體報道出其名下的關于有機光導管的5件專利的權利因未繳納年費而終止，與其招股說明書和申報文件中描述的情況不符。在監(jiān)管部門的要求下，蘇州恒久保薦機構廣發(fā)證券對該問題進行了核查，結果表明該5項專利的終止對該公司不利，于是創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委召開會議，作出IPO申請不通過的決定。最終，首發(fā)被撤銷，并被要求退還所籌募資金。

（二）“永安行”共享單車案

“永安行”從2010年開始涉足共享單車，包括有樁和無樁兩種單車，隨著規(guī)模的日益擴大，截至2016年底其共享單車的推廣已覆蓋全國210余個城市和地區(qū)，并深受當?shù)赜脩舻南矏?。在良好勢頭之下，“永安行”完成了對IDG資本、螞蟻金服、深創(chuàng)投等機構的融資，遞交IPO申請并通過了證監(jiān)會的審核，卻同時遭到了顧泰來的起訴，起訴理由是“永安行”的招股書侵犯了其專利權，該專利的名稱為“無固定取還點的自行車租賃運營系統(tǒng)及其方法”。

（三）案例啟示

從經(jīng)典案例中可以看出，專利證券化程序復雜、涉及因素眾多，在實施過程中面臨較大的問題和風險。結合案例和專利法相關知識，不難得出，專利所面臨的專利權終止、侵權、無效或訴訟等法律狀態(tài)因素直接關系到專利證券化的成敗。此外，不可預料的技術進步和專利評估的不確定性也是影響專利證券化結果的關鍵因素，因此在專利證券化實施前進行審嗅的調(diào)查和研究是必不可少的。應重點從以下幾個方面考慮：（1）組建數(shù)量較大的基礎專利許可費組合，以盡量避免專利證券化的風險：（2）明確和規(guī)范專利證券化的程序，并清楚地界定專利權擁有者的權利和義務;（3）在資金募集中要提升信用增級，以吸引更廣泛的投資者;（4）強化證券化期間專利權的管理，約定好權利維持手續(xù)辦理方法，以及涉及維權、訴訟等的應對方，明確相關費用的承擔方和所獲賠償?shù)臍w屬方等。

四、結束語

專利證券化在我國已成為現(xiàn)實的需求，對經(jīng)濟發(fā)展意義重大。我國的資產(chǎn)證券化實踐還處于起步階段，專利證券化也還在理論研究層面。然而，隨著資產(chǎn)證券化試點工作的正式啟動，由國家開發(fā)銀行和中國建設銀行分別試點進行信貸資產(chǎn)和住房抵押貸款證券化，為我國專利證券化的推進積累了寶貴經(jīng)驗，具備了一定的可行性。值得注意的是，與美國等證券市場機制健全的國家不同，國內(nèi)的專利證券化需要政府的扶持，一方面需要政府部門提供必要的信用基礎和政策支持，另一方面，在組建數(shù)量巨大的資產(chǎn)池以降低風險的過程中，需要政府部門提供技術等方面的相關支持，而不是只通過市場來進行運作。此外，目前我國專利證券化缺少相關的法律和法規(guī)，建議出臺相關法律，建立完善的法律制度體系，為我國專利證券化提供法律和制度保障，進一步促進專利證券化的實施和推廣。