劉世浩　李勝葵

摘 要 現(xiàn)實生活中，無資質(zhì)的個人或單位與有資質(zhì)的建筑企業(yè)簽訂協(xié)議或合同，并自行組織人、材、機進行工程施工，事實為一種掛靠關(guān)系，而這種情形普遍存在。由此，因工程款項引起的相關(guān)債權(quán)債務(wù)問題也更加復(fù)雜。實踐中，正確適用法律、正確認定法律關(guān)系、正確處置審理類似案件，具有重要的現(xiàn)實意義。

關(guān)鍵詞 公路施工 工程款 合同 掛靠

作者簡介：劉世浩，江蘇省泰興市人民法院審判員;李勝葵，天津市寶坻區(qū)人民檢察院檢察官助理。

中圖分類號：D920.4? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標(biāo)識碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.09.023

一、基本案情與審理過程

（一）案件及其緣由

2012年9月8日，某甲置業(yè)公司、某乙路橋公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》1份，約定某甲置業(yè)公司將A省道泰興段改擴建工程施工項目（SG-2標(biāo)段）發(fā)包給某乙路橋公司承建，承包方式為包工包料。合同價款采用固定綜合單價。合同總工期為26個月，缺陷責(zé)任期24個月，保修期5年。承包人派駐的項目經(jīng)理為鐘某某，施工期間不得更換，否則依約承擔(dān)違約責(zé)任。合同還約定，發(fā)包人委托泰興市交通運輸局通過項目具體管理機構(gòu)“A省道泰興段改擴建工程建設(shè)指揮部辦公室”全權(quán)負責(zé)項目建設(shè)管理，承包人必須完全服從其管理，嚴格執(zhí)行項目具體管理機構(gòu)制訂的有關(guān)質(zhì)量監(jiān)管的規(guī)章制度及其他相關(guān)制度。

同日，某乙路橋公司、某甲置業(yè)公司又與泰興市交通運輸局簽訂《A省道泰興段改擴建工程施工項目SG-2標(biāo)段三方協(xié)議》，對三方在項目實施過程中的權(quán)利、義務(wù)進一步明確和細化。

2012年9月20日，孫某某（乙方）與某乙路橋公司（甲方）簽訂《工程施工內(nèi)部承包合同》1份，約定孫某某承包A省道泰興段改擴建工程某段面的施工。承包方式為：項目承包，甲方監(jiān)管，乙方實施。施工過程中所需資金全部由乙方負責(zé)籌集。合同工期26個月。工程預(yù)計價款為1900萬元。工程單價為甲方投標(biāo)書中的中標(biāo)工程量清單單價，工程量按實結(jié)算。甲方收取各項管理費合計12.8%，稅收由乙方承擔(dān)。付款進度：甲方按每月計量款的50%及時足額支付給乙方，2015年7月31日前付至總計量款的80%給乙方，2016年7月31日前付至總計量款的95%給乙方。余款5%作為工程質(zhì)量保證金由甲方按甲方與業(yè)主約定的保證期限和方式及時足額給付乙方。乙方委托袁某某全權(quán)負責(zé)本合同約定工作內(nèi)容的現(xiàn)場施工管理、計量核算、工程款結(jié)算等一切事項。該合同第八項還約定，乙方獨立承擔(dān)工程項目的安全、質(zhì)量、工期、勞務(wù)糾紛以及由此產(chǎn)生的一切相關(guān)債務(wù)，甲方均不承擔(dān)任何連帶責(zé)任;乙方自主經(jīng)營，自負盈虧，自擔(dān)風(fēng)險，承擔(dān)一切債務(wù)。合同簽訂后，孫某某進場施工。2015年7月31日，A省道泰興段改擴建工程S334SG-2標(biāo)段通過交工驗收。

2016年5月24日，經(jīng)某乙路橋公司和孫某某確認后，某乙路橋公司出具“中間計量匯總單”1份，載明孫某某合同內(nèi)項目施工的計量金額為16979758元。2016年6月3日，某乙路橋公司項目經(jīng)理鐘某某在匯總單上注明：“以上為暫定結(jié)算，最終以審計結(jié)果為準(zhǔn)，最終結(jié)算以扣除稅金和公司確定的各項管理費而定”;6月19日，某乙路橋公司法定代表人葛某在匯總單上注明，“同意鐘總意見”。同年8月14日，經(jīng)某乙路橋公司和孫某某確認后，某乙路橋公司又出具“中間計量匯總單2”1份，載明孫某某合同外項目施工的計量金額為1133336元。某乙路橋公司項目經(jīng)理鐘某某在匯總單上注明：“該結(jié)算單列明的結(jié)算項目為合同外承包人申報項目。有關(guān)計量支付資料正在申報之中，最終以批復(fù)和審計為準(zhǔn)。特此說明”。

另查明，2016年1月11日，A省道泰興段改擴建工程建設(shè)指揮部辦公室向某甲置業(yè)公司發(fā)函稱，2012年9月30日至2015年12月31日，某乙路橋公司完成的工程量（該工程量由施工單位申報，監(jiān)理簽核，我辦審核，最終以審計結(jié)論為準(zhǔn)）為3.05億元。2016年9月10日，某乙路橋公司向某甲置業(yè)公司發(fā)出承諾函1份，其中第2條載明：“就我司承建的A省道二標(biāo)段工程，貴司已支付給了我司工程款金額為2.64億元……”。一審審理過程中，某甲置業(yè)公司稱，其與某乙路橋公司尚未進行最終結(jié)算，目前尚未到下一個付款節(jié)點。孫某某自認某乙路橋公司已付工程款980萬元。

（二）審理結(jié)果

法院一審判決：一、某乙路橋公司于判決生效之日起三十日內(nèi)支付孫某某工程款4476674.62元及利息（自2016年8月1日起按年利率6%計算至實際給付之日）。二、某甲置業(yè)公司在欠付某乙路橋公司工程款范圍內(nèi)承擔(dān)給付責(zé)任。三、駁回孫某某的其他訴訟請求。雙方當(dāng)事人均未上訴。

二、審理原則和依據(jù)

1.建筑企業(yè)和個人簽訂內(nèi)部承包合同中約定，由該個人自行組織人、材、機進行工程施工，自負盈虧，建筑企業(yè)收取一定比例的管理費，則雙方是以內(nèi)部承包之名行掛靠之實，內(nèi)部承包合同應(yīng)認定無效。在此情況下，建筑企業(yè)與該個人有無勞動關(guān)系并不是認定內(nèi)部承包合同效力的關(guān)鍵因素。

2.公路工程的交工驗收由勘察、設(shè)計、監(jiān)理、施工及建設(shè)五方自檢確認，即以工程參與各方自評為主，與其他建設(shè)工程的竣工驗收的外延最為接近。最高院建設(shè)工程司法解釋第二條解決的是合同無效情形下承包人工程款結(jié)算的問題，而不是以此來最終判定工程質(zhì)量是否合格。所以在將該條規(guī)定適用到公路工程中時，其中的“竣工驗收”應(yīng)理解為公路工程的交工驗收。

三、爭議焦點與法理評析

（一）關(guān)于孫某某與某乙路橋公司之間法律關(guān)系應(yīng)如何認定及雙方所簽《工程施工內(nèi)部承包合同》是否有效

某乙路橋公司在與某甲置業(yè)公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》后，即與孫某某簽訂《工程施工內(nèi)部承包合同》，將其從某甲置業(yè)公司承包的部分路段工程明確為孫某某的實際施工內(nèi)容，約定孫某某自行組織人員、機械、材料和資金進行施工，經(jīng)營中自負盈虧，承擔(dān)項目所涉所有稅費，按結(jié)算金額的12.8%向某乙路橋公司繳納工程管理費用。而且，孫某某全權(quán)委托的項目管理人袁海軍也非某乙路橋公司員工。以上事實表明，雖然孫某某與某乙路橋公司簽訂了內(nèi)部承包合同，但實際上由孫某某實行風(fēng)險承包、自負盈虧，承擔(dān)相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)，雙方之間實質(zhì)上是掛靠經(jīng)營的關(guān)系。即使孫某某與某乙路橋公司曾簽訂勞動合同及繳納社保，但在案涉工程中，并不是決定雙方法律關(guān)系的關(guān)鍵性因素，不能改變雙方之間掛靠與被掛靠的關(guān)系。由于孫某某作為自然人不具備建筑施工資質(zhì)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條關(guān)于“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效”的規(guī)定，孫某某與某乙路橋公司簽訂的《工程施工內(nèi)部承包合同》應(yīng)認定為無效合同。

（二）關(guān)于孫某某目前是否有權(quán)要求某乙路橋公司支付工程款及應(yīng)付工程款的金額如何確定

與其他建設(shè)工程不同，公路工程的驗收分為交工驗收和竣工驗收。交工驗收是由項目法人負責(zé)，具體由施工單位向項目法人提出驗收申請，由勘察、設(shè)計、監(jiān)理、施工及建設(shè)五方自檢確認，即以工程參與各方自評為主?？⒐を炇談t是由交通主管部門按項目管理權(quán)限負責(zé)，具體由項目法人向交通主管部門提出驗收申請，目的是為了最終解決工程質(zhì)量客觀上是否合格的問題。其中交工驗收與其他工程竣工驗收的外延最為接近，最終形成的結(jié)果文件也一致?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條解決的是合同無效情形下承包人工程款結(jié)算的問題，而不是以此作為最終判定工程客觀上質(zhì)量是否合格的依據(jù)。所以在將該條規(guī)定適用到公路工程中時，其中的“竣工驗收”應(yīng)理解為公路工程的交工驗收。本案中，孫某某承包施工的工程已完工并經(jīng)交工驗收通過，故有權(quán)要求被告某乙路橋公司參照雙方簽訂的《工程施工內(nèi)部承包合同》支付工程價款。

（三）關(guān)于某甲置業(yè)公司應(yīng)否承擔(dān)支付工程款義務(wù)

孫某某掛靠在某乙路橋公司名下完成了相應(yīng)的工程施工，應(yīng)認定孫某某為A省道泰興段改擴建工程中K19+500—K21+500段面的實際施工人?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二款規(guī)定：“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。”某甲置業(yè)公司作為A省道泰興段改擴建工程施工項目（S334SG-2標(biāo)段）的總發(fā)包人，應(yīng)當(dāng)對某乙路橋公司欠原告的工程款在其欠付某乙路橋公司工程款范圍內(nèi)承擔(dān)支付責(zé)任。