摘 要：夫妻忠誠協(xié)議是否有效，在具體實踐中又該如何適用，這些問題尚未在我國的法律中予以明確，因此，現(xiàn)實生活中往往會出現(xiàn)針對相同或者類似的案件，不同的法院做出不同判決的困境。本文在分析夫妻忠誠協(xié)議的定義的基礎(chǔ)上，探究相關(guān)的法律問題，最后提出夫妻忠誠協(xié)議的法律制度構(gòu)建設(shè)想。

關(guān)鍵詞：夫妻忠誠協(xié)議；效力；立法

1 夫妻忠誠協(xié)議的定義

夫妻忠誠協(xié)議是指夫妻雙方在平等自愿的前提之下，于結(jié)婚之間或者婚姻存續(xù)期間就夫妻忠誠義務(wù)所達成的合意。夫妻忠誠協(xié)議是夫妻雙方的真實意思表示，若夫妻一方是在受脅迫、欺騙等情況下簽訂的協(xié)議，不能認(rèn)為是夫妻雙方真實的意思表示。此外，夫妻忠誠協(xié)議的目的主要是預(yù)防另一方違反婚姻中的忠誠義務(wù)，大部分忠誠協(xié)議中還規(guī)定了一方違反夫妻忠誠義務(wù)之后的懲罰措施。

2 夫妻忠誠協(xié)議的立法現(xiàn)狀

2.1理論方面相關(guān)法律缺位

我國《婚姻法》第四條規(guī)定：“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實，互相尊重?！痹谠瓌t上確立了夫妻之間的忠誠義務(wù)。但是，該條款僅為原則性條款，并沒有規(guī)定夫妻一方違反了忠誠義務(wù)應(yīng)受到何種處罰。而且依照相關(guān)司法解釋，夫妻一方若以對方違反忠誠義務(wù)為由要求損害賠償，該請求往往是不被支持的。此外，法條中所體現(xiàn)的“違反夫妻忠誠義務(wù)”的行為僅限于重婚、與他人同居以及虐待、遺棄三種類型。而在現(xiàn)實生活中，違反夫妻忠誠義務(wù)的行為并不限于以上三種?？梢哉f，正是夫妻忠誠協(xié)議彌補了立法上的空白，是運用意思自治對現(xiàn)行法律的補充。

2.2實踐方面同案不同判

由于立法方面存在空白，現(xiàn)行法律模糊不清，實踐中缺乏統(tǒng)一的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)。在遇到夫妻之間要求履行忠誠協(xié)議的案件時，針對相同或者類似的案件，不同的法院可能做出不同判決。夫妻忠誠協(xié)議的有效與否，基本上都是依靠于法官的判斷。換言之，法官在此類案件中自由裁量權(quán)過大。對于夫妻忠誠協(xié)議，在理論上肯定與否定其效力的法官兼而有之；在實踐當(dāng)中，有的法官并不單純的否認(rèn)或者肯定其效力，而是在分析具體案情的基礎(chǔ)上區(qū)別對待；還有的法官采用引導(dǎo)當(dāng)事人和解的方式模糊了夫妻忠誠協(xié)議的效力，從而回避夫妻忠誠協(xié)議效力的確認(rèn)問題。

3 夫妻忠誠協(xié)議的性質(zhì)

3.1夫妻忠誠協(xié)議是夫妻雙方達成的契約

夫妻忠誠協(xié)議是建立在當(dāng)事人合意的基礎(chǔ)上所達成的契約，大致可以分為以下三類：第一，涉及當(dāng)事人之間財產(chǎn)關(guān)系的契約；第二，涉及到當(dāng)事人之間身份關(guān)系（如收養(yǎng)、監(jiān)護關(guān)系）的契約；第三，涉及到當(dāng)事人之間財產(chǎn)和身份關(guān)系的契約。在我國《合同法》中，“合同”并不包括婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議。因此，一些學(xué)者否認(rèn)了包含身份關(guān)系的夫妻忠誠協(xié)議的合同屬性。從整體上來看，夫妻忠誠協(xié)議是平等的主體之間達成的合意，只是因為部分包含身份關(guān)系而不受《合同法》的規(guī)制，但這并不能否定其合同契約屬性。

3.2夫妻忠誠協(xié)議不違法相關(guān)法律

在夫妻忠誠協(xié)議中，通常會規(guī)定如果一方做出諸如出軌等有違約定的情況，那么這一方則須給另一方一定補償，或者放棄某些權(quán)利。從《婚姻法》和《合同法》的角度出發(fā)，該條款是合法有效的。首先，《婚姻法》中規(guī)定，夫妻有約定處理婚前以及婚后財產(chǎn)的權(quán)利。即夫妻可以就財產(chǎn)的分配達成協(xié)議，若夫妻自愿在財產(chǎn)協(xié)議中添加上類似遵守忠誠義務(wù)的先決條件，這一財產(chǎn)協(xié)議就可能轉(zhuǎn)化為夫妻忠誠協(xié)議，但是該協(xié)議仍然是有效的。其次，《合同法》中明確了合同中的違約方有向履約方或受損害方進行賠償?shù)牧x務(wù)。根據(jù)上文所述，夫妻忠誠協(xié)議是夫妻雙方達成的契約，具有合同屬性，故夫妻受損害的一方有權(quán)據(jù)此要求賠償。

3.3夫妻忠誠協(xié)議兼具法律和道德的效力

首先，夫妻忠誠協(xié)議具有道德的效力。經(jīng)過近幾十年的婚姻法律宣傳，一夫一妻制度深入人心，但是婚內(nèi)出軌的情形屢見不鮮。此類行為嚴(yán)重破壞了他人婚姻家庭和諧，在社會上也被公眾所唾棄。為防止自身遭受損害，防止婚姻中出現(xiàn)不和諧的情況，夫妻忠誠協(xié)議逐漸發(fā)展普及，夫妻忠誠協(xié)議的條款往往是當(dāng)事人將道德要求具體化，并要求對方承諾違反忠誠協(xié)議時給予一定補償。

其次，夫妻忠誠協(xié)議具有法律的效力。正如上文所述，夫妻忠誠協(xié)議是夫妻雙方在平等自愿的基礎(chǔ)上約定的，且并不違法相關(guān)法律。此外，《婚姻法》中以原則性的條款明確了夫妻應(yīng)當(dāng)遵守忠誠義務(wù)，從某種程度上來說，相關(guān)立法的空白促進了夫妻忠誠協(xié)議的誕生和發(fā)展。而夫妻忠誠協(xié)議正是以上條款的延申，也是其具體表現(xiàn)形式。

3.4夫妻忠誠協(xié)議是公平正義價值的體現(xiàn)

夫妻忠誠協(xié)議在一定程度上維護了婚姻當(dāng)中受害者的利益。一方面，夫妻忠誠協(xié)議規(guī)定了出軌之后的嚴(yán)重后果，有效防止了夫或妻的婚內(nèi)不忠行為；另一方面，夫妻忠誠協(xié)議給受損害的一方提供了保障。在夫妻一方違反忠誠協(xié)議時，難免給另一方帶來物質(zhì)上和精神上的損害。在現(xiàn)實生活中，出軌一方卷走家中所有財產(chǎn)的事件時有發(fā)生，而遵守忠誠協(xié)議的一方可依據(jù)夫妻忠誠協(xié)議，獲得一定的物質(zhì)賠償。

4 夫妻忠誠協(xié)議的法律效力探究

關(guān)于夫妻忠誠協(xié)議的效力，學(xué)界中對此展開熱議，法律中尚無相關(guān)規(guī)定。目前，學(xué)界中主要存在無效說和有效說兩種學(xué)說。

4.1無效說

持有這種觀點的學(xué)者認(rèn)為，夫妻忠誠協(xié)議并不具有法律效力。第一，夫妻忠誠義務(wù)應(yīng)由道德規(guī)制。《婚姻法》第四條規(guī)定，夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實，而并非必須互相忠實。該條款僅為原則性的引導(dǎo)條款，并沒有規(guī)定違反夫妻忠實義務(wù)的后果。故夫妻忠誠義務(wù)不是法定義務(wù)，但考慮到某些違反夫妻忠實義務(wù)行為的社會影響力，可以將其交由道德規(guī)制?；橐鰠f(xié)議中往往將大部分違反夫妻忠誠義務(wù)的行為都納入其中，這顯然是不合理的。第二，夫妻忠誠協(xié)議中的某些條款是對人身自由的限制。從合同的角度來看，允許當(dāng)事人就財產(chǎn)關(guān)系達成協(xié)議，而將當(dāng)事人就身份關(guān)系達成的協(xié)議排除在外。此外，夫妻忠誠協(xié)議中的某些條款（如限制當(dāng)事人發(fā)生性關(guān)系的對象等等）限制了人身自由?！稇椃ā分忻鞔_規(guī)定，公民享有人身自由，因此這些與《憲法》相抵觸的條款均應(yīng)歸屬于無效。第三，損害賠償應(yīng)依法計算，而不得事先約定。夫妻忠誠協(xié)議中有關(guān)財產(chǎn)關(guān)系的條款，大多是約定了當(dāng)一方做出某種行為，同時給另一方帶來傷害時，則給予損害方一定補償。然而，這是對損害賠償做出約定，而非對夫妻共同財產(chǎn)做出規(guī)定。根據(jù)損害填補原則，損害賠償應(yīng)在考慮當(dāng)事人實際損失的基礎(chǔ)上具體情況具體對待，而不得事先約定，靠想象來確定損失。

4.2有效說

此學(xué)說認(rèn)為，夫妻忠誠協(xié)議是雙方處于平等的地位上達成的合意，是當(dāng)事人意思自治原則的體現(xiàn)，在維護了家庭倫理的基礎(chǔ)上，也對現(xiàn)有的立法空白起到了很好的補充作用。此外，基于“法無禁止即可為，法無禁止即自由”的原則，現(xiàn)有法律沒有否定夫妻忠誠協(xié)議的的效力，即可推定其有效。綜上所述，只要其沒有違反法律和公序良俗，就應(yīng)認(rèn)定夫妻共同協(xié)議為有效。

5 夫妻忠誠協(xié)議的法律制度構(gòu)建

5.1確立夫妻忠誠協(xié)議的效力

目前，人們對于婚姻的危機感越來越重，夫妻之間約定忠誠協(xié)議的現(xiàn)象屢見不鮮。但是，在離婚案件中，一旦涉及到夫妻忠誠協(xié)議，法院往往是同案不同判，有礙司法公正。亟需法律正面回應(yīng)夫妻忠誠協(xié)議的有效與否。如上文所述，夫妻忠誠協(xié)議是夫妻行使處分財產(chǎn)權(quán)利的體現(xiàn)，為離婚時夫妻之間的財產(chǎn)劃分提供了依據(jù)。它符合我國《婚姻法》的立法精神，不僅打擊了婚內(nèi)“包二奶”的不良現(xiàn)象，還有效保障了夫妻之間相互履行忠誠義務(wù)。故在其不違反公序良俗以及第三方的利益，且為夫妻雙方真實的意思表示時，應(yīng)肯定其效力。

5.2規(guī)范夫妻忠誠協(xié)議的程序及內(nèi)容

首先，規(guī)范夫妻忠誠協(xié)議的訂立程序。為確保協(xié)議是當(dāng)事人的真實意思的表示，應(yīng)使得該協(xié)議訂立流程化、規(guī)范化。例如，可在法律中規(guī)定，夫妻忠誠協(xié)議應(yīng)以書面的形式簽訂，且簽訂時須有兩至三位見證人，具體的程序可參考遺囑的訂立流程，在必要時可以引入公證程序。其次，規(guī)范夫妻忠誠協(xié)議的內(nèi)容。對于其中某些有反公序良俗的條款，可否認(rèn)其法律效力。此外，一些限制人身權(quán)利的部分的效力也有待商榷，例如，規(guī)定一方出軌之后即不得與子女見面，這實際上剝奪了其探望子女的權(quán)利，是不符合立法精神及社會情況的。

5.3明確夫妻忠誠協(xié)議在離婚案件中的適用程度

在離婚案件中，無過錯的一方常常根據(jù)夫妻忠誠協(xié)議，要求有過錯的一方按照協(xié)議規(guī)定予以補償。此時，法院應(yīng)綜合考慮該夫妻的生活情況、雙方的收入水平以及實際損失等因素，判斷協(xié)議中約定的賠償數(shù)額是否合理，若賠償金額與實際損失不符，或者當(dāng)事人明顯沒有支付該賠償金額的能力，則法院應(yīng)酌情重新確定賠償金額。

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作者簡介：

魏薇（1998—） 女，漢族，安徽池州人，安徽財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，2016級本科生，法學(xué)專業(yè)