李小雙 （華東政法大學(xué)，上海 200000）

1 物流代收款法律關(guān)系

物流法律關(guān)系的厘清是解決物流代收貨款困境的基礎(chǔ)。物流法律關(guān)系涉及多方主體，包括賣方（發(fā)貨人）、買方（收貨人）和物流公司，如圖1所示。一是賣方與買方之間訂立的買賣合同法律關(guān)系，這是賣方與物流公司訂立合同的基礎(chǔ)；二是發(fā)貨人與物流公司之間的運輸合同以及委托代理收款法律關(guān)系；三是物流公司與買方之間的附條件的第三人利益合同①，所附的條件即是買家必須支付貨款。

圖1 物流法律關(guān)系

代收貨款發(fā)生在賣方與物流公司之間，因而重點對該委托代理收款法律關(guān)系進行研究。根據(jù)該法律關(guān)系，物流公司作為發(fā)貨人（賣方）的代理人，以發(fā)貨人的名義代為領(lǐng)受貨款，受領(lǐng)貨款的法律效果直接歸屬于發(fā)貨人（賣方）。由此可見，委托代理的法律關(guān)系由內(nèi)外兩個部分共同組成，內(nèi)部關(guān)系包括代理權(quán)的授權(quán)行為和代為受領(lǐng)貨款的委托合同，外部關(guān)系為物流公司代為領(lǐng)受貨款的法律行為。在實踐中，買家通過電話、微信等方式來訂購商品，并指定特定的物流公司。賣方將指定貨物送至該特定物流公司，由物流公司出具一張托運貨物的憑證，該憑證上主要包括發(fā)貨人的姓名和電話、收貨人的姓名和電話、代收貨款金額、運費、是否保價、物流公司的免責聲明等，該托運憑證是發(fā)貨人請求物流公司支付代收貨款的憑證。然后，一般在貨物發(fā)出的第二天，收貨人（買方）即可到其指定的物流公司提取貨物并支付貨款金額于物流公司，只有在收貨人將貨款全額支付后，代收貨款才即是完成。最后，發(fā)貨人憑托運貨物憑證去物流公司劃款，請求物流公司將代收貨款通過銀行劃至其賬戶，該劃款時間一般是收貨人提貨并支付貨款的三天后（即是代收貨款的資金沉淀時間②）。劃款成功后，這一委托代理行為結(jié)束。

2 代收貨款直接融資的金融法律問題及責任

在梳理完物流公司代收貨款法律關(guān)系后，不難發(fā)現(xiàn)物流公司在源源不斷的業(yè)務(wù)中會形成巨大的資金沉淀，其挪用沉淀資金去投資其他行業(yè)從而提高自己的收益，用今天的代收貨款去填補前一天應(yīng)劃撥到發(fā)貨人賬戶的貨款，將資金沉淀流動起來，這使得代收貨款成為一種融資手段，代收貨款具備了直接融資的性質(zhì)。正是因為巨大資金沉淀的吸引，才會吸引資金實力并不雄厚的小公司進入這個物流市場，其目的各不相同，存在想要獲得資金流去投資其他行業(yè)的物流公司，也存在“卷款而逃”的物流公司。除此之外，也存在經(jīng)營數(shù)十年卻因資金鏈斷裂無法償還代收貨款的公司。這種種行為都給物流業(yè)務(wù)帶來較大的沖擊，物流代收貨款賣方的權(quán)益無法保障，作為基礎(chǔ)合同的買賣合同交易信任關(guān)系被破壞，更是導(dǎo)致物流行業(yè)良莠不齊。

2.1 沉淀資金的權(quán)屬問題

2.1.1 與第三方支付平臺差異

當談及資金沉淀，人們往往想到第三方支付平臺，比如“支付寶”。第三方支付平臺也是基于在線上交易發(fā)展中解決雙方都不愿意承擔履行在先的風(fēng)險而產(chǎn)生。第三方支付平臺作為代收代付的擔保平臺，也產(chǎn)生巨大的資金沉淀，那么，是否能將物流公司類比成為第三方支付平臺呢？筆者通過閱讀文獻以及對比二者的交易模式發(fā)現(xiàn)，雖然物流代收貨款和第三方支付平臺都會產(chǎn)生巨大的資金沉淀，但是二者仍然存在以下區(qū)別（如表1所示）。

表1 第三方支付平臺與物流公司差異

2.1.2 代收貨款權(quán)利來源

任偉峰、劉洪鋒（2012）[1]認為物流公司代收貨款具有了直接融資的性質(zhì)，屬于金融服務(wù)范疇，物流公司不是金融機構(gòu)，不具備代收貨款的資格。筆者在網(wǎng)站上檢索“本溪洪宇直通物流公司③”以及“沈陽三真驛道汽車服務(wù)有限公司④”的經(jīng)營范圍，均不包括代收貨款。但是根據(jù)《公司法》第12條以及《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第45條，公司章程記載其經(jīng)營范圍，經(jīng)營范圍可以根據(jù)法定程序進行修改，因而物流公司并非不能代收貨款，而是公司可以通過變更經(jīng)營范圍增加“代收貨款”一項，并且該項不在工商登記經(jīng)營范圍中需要前置審批的目錄中，并且法律對于代收貨款這一行為沒有做出明確規(guī)定，根據(jù)“法無禁止即自由”的原則，物流企業(yè)有權(quán)代收貨款，從而享有更大的經(jīng)營自主權(quán)。此外，前文將代收貨款確定為委托代理行為。在此種情形下，此種委托代理行為的法律適用就是物流公司代收貨款的權(quán)力來源，遵循發(fā)貨人和物流公司的意思自治。因此，只要法律和行政法規(guī)沒有禁止性規(guī)定，發(fā)貨人和物流公司之間存在代收貨款的合意，就不能禁止物流公司代收貨款，物流公司有合法代收貨款權(quán)利。

2.1.3 沉淀資金的權(quán)屬問題

前文將代收貨款行為認定為委托代理法律關(guān)系，內(nèi)部關(guān)系包括代理權(quán)的授權(quán)行為和代為受領(lǐng)貨款的委托合同。從合同法的角度來看，根據(jù)《合同法》第404條：“受托人處理委托事務(wù)取得的財產(chǎn)，應(yīng)當轉(zhuǎn)交給委托人?！睆膬?nèi)部的代理權(quán)授權(quán)關(guān)系來看，代理行為的法律后果應(yīng)當由被代理人承擔。因此，收款的財產(chǎn)所有權(quán)不屬于物流公司，而應(yīng)當屬于賣方（發(fā)貨人）。從貨幣性質(zhì)角度來分析，我國法律規(guī)定貨幣作為種類物的一種，符合“占有即所有”的原則。如果根據(jù)該條規(guī)定，那么代收貨款的所有權(quán)應(yīng)當是歸屬于物流公司所有，這顯然是不合理的。從經(jīng)濟學(xué)角度來看，貨幣的五大職能是價值尺度、儲存手段、支付手段、流通方式和世界貨幣，但代收貨款作為資金沉淀，其價值不在于其流通作用，而在于資金的安全性，并且是保障買賣雙方交易信用安全的手段，因而代收貨款雖然是一筆資金沉淀，但是不能以貨幣視之，代收貨款不適用貨幣的占有即所有原則，沉淀資金的權(quán)屬不歸物流公司所有。

2.2 物流公司挪用資金引爭議

物流公司是否可以挪用代收貨款存在較大爭議。目前，我國法律沒有明確的規(guī)定。從法理上來說，物流公司對代收貨款產(chǎn)生的資金沉淀沒有所有權(quán)因而其無權(quán)進行使用。物流公司代收貨款與第三方支付平臺存在很多不同之處，但因其都產(chǎn)生巨大的資金沉淀，因而可以借鑒第三方支付平臺的管理辦法對沉淀資金的規(guī)定，根據(jù)《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法（2號令）》第24條⑤，禁止支付機構(gòu)以任何形式挪用客戶備付金?？梢娢覈鴮τ谂灿贸恋碣Y金的態(tài)度是非常保守的。但從實踐中來看，隨著物流金融創(chuàng)新的不斷發(fā)展和推薦，代收貨款所形成的資金沉淀越來越多，沉淀資金進行一定投資而增值利用的呼聲很高，大部分物流公司認為，沉淀資金作為社會資本如果出現(xiàn)閑置，那么會導(dǎo)致資金利用效率低下，所以應(yīng)當充分加以利用，為了實現(xiàn)資金流動性的特點，各方都受益。因而，對于物流企業(yè)挪用代收貨款去投資房地產(chǎn)、股票、基金、債券等現(xiàn)象已經(jīng)司空見慣。筆者傾向認定物流公司是非法挪用資金，因為沉淀資金的權(quán)屬仍歸于發(fā)貨人。

2.3 挪用代收貨款法律責任

2.3.1 挪用貨款的民事責任

物流公司挪用代收貨款是否合法存在爭議，但是當物流公司資金鏈斷裂時往往會和發(fā)貨人（賣家）引發(fā)糾紛。此時，發(fā)貨人往往會起訴物流公司讓其承擔民事責任，但是該責任的性質(zhì)也存在爭議，主要包括違約責任、侵權(quán)責任[2]以及債權(quán)債務(wù)責任。違約責任主要是基于托運貨物憑證上存在的委托代收貨款合同關(guān)系，物流公司作為受托人沒有履行合同義務(wù)，其后果是承擔違約責任，歸還所收取的貨款并承擔賠償責任。侵權(quán)責任主要是物流公司應(yīng)當承擔侵犯賣方財產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責任，此種責任是基于代收貨款的權(quán)屬問題，根據(jù)前文論述，代收貨款等沉淀資金的所有權(quán)歸賣方所有，因而物流公司挪用的行為是侵犯其財產(chǎn)權(quán)的表現(xiàn)。在這種情況下，賣方有權(quán)選擇要求物流公司承擔違約或侵權(quán)責任?；诖肇浛钏袡?quán)歸屬于賣方的理論，物流公司只要開始挪用代收貨款就構(gòu)成違約和侵權(quán)，但是實踐中往往只有當物流公司無法按照約定時間劃撥代收貨款時，發(fā)貨人才會向法院請求救濟。關(guān)于民間借貸債權(quán)債務(wù)責任，是基于司法裁判中案由歸納而得⑥，此種情形出現(xiàn)在物流公司無能力償還代收貨款時，往往會出具借條，對于此種情形法院往往認為，雖然賣方與物流公司之間未直接發(fā)生借貸關(guān)系，但雙方之間素來存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，該借條可以視為雙方對一定時期以來發(fā)生的系列債權(quán)債務(wù)關(guān)系進行結(jié)算所形成的協(xié)議，該借條無重大瑕疵，原告因此提起民間借貸訴訟的，借條可以認定借貸事實的依據(jù)，此種承擔責任的形式適用于物流公司向賣方出具了借條的情形。因此，發(fā)貨人可以根據(jù)實際情況要求物流公司承擔不同形式的責任。

2.3.2 挪用貨款的刑事責任

當資金被挪用，賣方的代收貨款不能償還時，物流公司一旦跑路很容易觸犯刑法，從而上升為刑事責任。常見的兩種罪名主要是合同詐騙罪和侵占罪。許多發(fā)貨人在物流公司跑路后向公安機關(guān)提起合同詐騙罪立案，希望能夠調(diào)查相關(guān)人員的刑事責任，有必要判斷物流公司對貨款的挪用是否構(gòu)成合同詐騙罪。根據(jù)《刑法》第224條⑦的規(guī)定可得，主觀上物流公司要以主觀占有為目的，客觀上行為人明知自己沒有履行合同的實際能力或者保證、故意制造造成使之簽訂合同的人產(chǎn)生錯覺，騙取對方當事人財物且數(shù)額較大的行為。而在運輸合同和委托收款合同中，雖然物流公司取得了代收貨款權(quán)，但其占有屬于合法占有（托運人授權(quán)），并不存在主觀非法占有目的以及客觀上的欺騙行為，因而并不能認定為是合同詐騙罪。進而判斷是否構(gòu)成侵占罪，物流業(yè)務(wù)拒不給付代收貨款的行為涉嫌構(gòu)成侵占罪的前提條件是承運人是自然人，根據(jù)《刑法》第270條⑧規(guī)定，侵占罪的主體是一般主體，也就是凡年滿16周歲具有刑事責任能力的自然人均可構(gòu)成本罪，企業(yè)法人則不構(gòu)成該罪的主體?？梢妼⑴灿秘浛钆苈范ㄐ詾榍终甲锸遣环戏梢?guī)定的。

3 規(guī)范物流代收貨款的金融創(chuàng)新對策

3.1 把代收貨款納入金融監(jiān)管范疇

在2017年鄭州兩會上，鄭州市運管局對物流跑路提案做出以下回復(fù)⑨：（1）代收貨款服務(wù)超出其業(yè)務(wù)范圍，類似于第三方提供的金融服務(wù)；（2）政府金融監(jiān)管部門應(yīng)當對代收貨款進行規(guī)制；（3）建立第三方支付平臺制度，政府相關(guān)部門進行監(jiān)督。徐勇（2012）提出建立監(jiān)管代收貨款的機制，建議參考2010年9月1日出臺實施的《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》，規(guī)定人民銀行對代收貨款服務(wù)履行監(jiān)管職責，制定《非金融機構(gòu)代收貨款服務(wù)管理辦法》，從四個方面來設(shè)置規(guī)范，包括從事代收貨款業(yè)務(wù)門檻、監(jiān)督與管理方式、違規(guī)處罰和報告規(guī)范等[3]。筆者同意此種觀點，因為代收貨款會形成巨大的資金沉淀，物流公司作為第三方代收貸款的機構(gòu)不能處于法律的真空狀態(tài)，因而只有明確監(jiān)管部門，出臺相應(yīng)的監(jiān)管法規(guī)，才能建立起一個長效的監(jiān)管機制。

3.2 構(gòu)建第三方支付平臺

3.2.1 構(gòu)建第三方支付平臺的可行性

雖然物流代收貨款和“支付寶”第三方支付平臺有不同之處，但是可以借鑒其優(yōu)勢并且根據(jù)物流代收貨款的獨特模式去構(gòu)建第三方支付平臺。首先，第三方支付平臺可以解決基于代收貨款的信任危機。2015年HYT（天津）物流科技有限公司正式啟動了E-COD，一個收款的金融服務(wù)平臺，此平臺主要是針對目前物流行業(yè)由代收貨款引發(fā)的頻繁“跑路”事件以及信任危機的解決方案。2015年10月23日，由中國物流與采購聯(lián)合會道路貨運分公司組織在“物流代收貨款風(fēng)險管控及解決方案”研討會上，E-COD董事長李巖溪指出：“E-COD易代收平臺利用自身優(yōu)勢資源，與各個運輸管理系統(tǒng)連接，對物流公司的代收貨款進行線上引導(dǎo)和風(fēng)險監(jiān)控，為優(yōu)秀的物流公司提供背書，從而化解這一危機?！雹?/p>

其次，平臺可以提供更加透明和多樣化的服務(wù)。為了避免該平臺壟斷資金沉淀，該平臺機構(gòu)可以由銀行牽頭搭建，強制要求各家物流進駐該平臺，各種物流公司受到該平臺的監(jiān)管，該平臺受由中國人民銀行的監(jiān)管。該平臺同時也作為物流公共信息服務(wù)平臺對運輸訂單進行后臺跟蹤，從而使買賣雙方更好把控交易的流程和環(huán)節(jié)。該平臺還可以設(shè)置提貨及時提現(xiàn)的模式，買家提貨向物流公司支付貨款后，賣家可以即時提現(xiàn)，將該筆款項劃入自身賬戶中，從而保障雙方交易效率和安全。

3.2.2 平臺對物流公司的監(jiān)管措施

首先，由第三方支付平臺對擬進駐的物流公司進行資質(zhì)審查，物流公司是否依法設(shè)立，是否取得物流業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。其次，物流公司在第三方支付平臺開立代收貨款賬戶，用于代收貨款的收支與劃撥。物流公司在進駐第三方支付平臺時，需要向平臺指定的備付金專用存款賬戶繳納備付金，其備付金的數(shù)量根據(jù)其一年的業(yè)務(wù)量來確定，不得低于其業(yè)務(wù)量代收貨款的一定比例數(shù)額或者提供相應(yīng)金額的擔保。再次，物流公司代收貨款賬戶的沉淀資金雖不歸屬于物流公司所有，但是為了提高資金使用效率，也為避免第三方平臺成為該資金沉淀最大受益者，第三方平臺可以為優(yōu)秀物流公司批準和背書資金去投資其他行業(yè)，提高資金使用效率，也能提高物流公司進駐平臺的積極性并且同時降低資金使用風(fēng)險。最后，對存在重大操作風(fēng)險和違規(guī)行為的公司，平臺監(jiān)管機構(gòu)責令其部分或者全部停止代收貨款業(yè)務(wù)以及對公司賬戶及時凍結(jié)以保護發(fā)貨人權(quán)益。

3.2.3 支付結(jié)算模式的改變

發(fā)貨人和收貨人在平臺機構(gòu)處注冊他們的賬戶并綁定自己的銀行卡。發(fā)貨人可以在平臺機構(gòu)選擇物流公司發(fā)貨，物流公司在收到收貨人支付貨款后放貨以及進行驗收，此時代收貨款進入物流公司在平臺機構(gòu)開立的代收貨款賬戶。發(fā)貨人可以在平臺機構(gòu)查詢訂單發(fā)貨情況，只要該代收款進入物流公司賬戶，發(fā)貨人即可選擇將該筆代收貨款提現(xiàn)，平臺機構(gòu)有權(quán)根據(jù)發(fā)貨人的劃款指令將該筆代收貨款劃入發(fā)貨人的賬戶。這種交易模式使得貨款通過支付系統(tǒng)直接返還給發(fā)貨人，在這種情形下，支付結(jié)算可以做到T+1甚至T+0當日入賬[4]，合理的資金沉淀期可以保障發(fā)貨人貨款的安全。除此之外，發(fā)貨人和收貨人還可以根據(jù)該平臺來進行貨物的追蹤和查詢。

注：①第三人利益合同：又稱為利他合同，它是指當事人約定，一方向合同以外的第三人給付，第三人取得對債務(wù)人的直接請求權(quán)的合同。

②該資金沉淀時間一般根據(jù)交易習(xí)慣來定，一般是三天，信譽好的公司時間可能更長。

③直通物流：“道路普通貨物運輸；物流信息咨詢服務(wù)；空車配貨；金屬材料、建筑材料、裝飾裝修材料、耐火材料、化工產(chǎn)品、工礦配件、橡膠制品、鋁塑制品、焦炭、日用百貨、電器機械及器材、洗化用品、勞保用品、服裝鞋帽、陶瓷制品、紙制品、礦產(chǎn)品、潤滑油、水泵、閥門、儀器儀表、汽車及配件、農(nóng)副產(chǎn)品及土特產(chǎn)品、針紡織品、家用電器、五金交電銷售?！?/p>

④三真驛道：“汽車信息咨詢服務(wù)；計算機軟硬件技術(shù)開發(fā)、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓；企業(yè)營銷策劃；企業(yè)管理咨詢；廣告設(shè)計、制作、代理、發(fā)布；汽車配件銷售；配送服務(wù)；包裝服務(wù)?！?/p>

⑤《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法（2號令）》第24條：“支付機構(gòu)接受的客戶備付金不屬于支付機構(gòu)的自由財產(chǎn)。支付機構(gòu)職能根據(jù)客戶發(fā)起的支付指令轉(zhuǎn)移備付金。禁止支付機構(gòu)以任何形式挪用客戶備付金?！?/p>

⑥邵陽市三好食品有限公司與張某某民間借貸糾紛一審民事判決書，（2016）湘0503民初9號。

⑦《中華人民共和國刑法》第224條：“合同詐騙罪是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，采取虛構(gòu)事實或者隱瞞真相等欺騙手段，騙取對方當事人的財物，數(shù)額較大的行為?！?/p>

⑧《中華人民共和國刑法》第270條：“侵占罪是指非法占有為目的，將他人交給自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交還的行為?！?/p>

⑨https://www.sohu.com/a/163918801_757185，2019年2月10日訪問。

⑩http://www.360che.com/news/150813/43809.html，2019年2月15日訪問。